今天，樂(lè)知網(wǎng)律師 給大家分享： 涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)管理講解，游戲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù) 講解。

涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)管理講解

我國(guó)專利制度起步較晚，自上世紀(jì)80 年代《專利法》 頒布以來(lái)，才邁入發(fā)展軌道。

西方發(fā)達(dá)國(guó)家專利制度已經(jīng)有幾百年的發(fā)展歷史，已經(jīng)趨于完善。

我國(guó)企業(yè)在進(jìn)軍境外市場(chǎng)的過(guò)程中面臨嚴(yán)格的專利制度的挑戰(zhàn)和威脅，屢屢被訴侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)，承擔(dān)巨額賠償責(zé)任的案例屢見(jiàn)不鮮，造成我國(guó)企業(yè)拓展境外業(yè)務(wù)的重大障礙。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)專題研究是此次“集團(tuán)公司法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制”課題調(diào)研的重要組成部分之一。

在接受調(diào)研的十幾家大型國(guó)有企業(yè)之中，各個(gè)企業(yè)都非常重視拓展境外業(yè)務(wù)所面臨的知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，但是由于缺乏經(jīng)驗(yàn)，難免有些慘痛教訓(xùn)。

面對(duì)日益嚴(yán)峻的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，國(guó)內(nèi)企業(yè)運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的綜合能力不強(qiáng)。

對(duì)信息收集、市場(chǎng)監(jiān)督、政策研究、維權(quán)事宜等沒(méi)有形成有效的運(yùn)行機(jī)制。

企業(yè)之間缺乏聯(lián)系，單兵作戰(zhàn)，信息不暢，對(duì)糾紛出現(xiàn)的可能性缺乏預(yù)見(jiàn)性和防范的心理準(zhǔn)備。

出現(xiàn)爭(zhēng)端后，缺乏有力的應(yīng)對(duì)和有效的解決措施。

從政府、行業(yè)組織到企業(yè)，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)端面前，尤其是在突發(fā)事件和重大爭(zhēng)端面前，顯得力不從心，倉(cāng)促應(yīng)對(duì)，缺乏專業(yè)機(jī)構(gòu)的幫助，使企業(yè)權(quán)益受損。

政府與產(chǎn)業(yè)界缺乏有效溝通協(xié)調(diào)機(jī)制，社會(huì)上缺乏高效專業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)咨詢和維權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

無(wú)論是企業(yè)還是知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)，都缺少知識(shí)產(chǎn)權(quán)高級(jí)專業(yè)人才。

因此中國(guó)企業(yè)在如何利用國(guó)際規(guī)則和國(guó)內(nèi)立法來(lái)處理涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)端方面能力和經(jīng)驗(yàn)不足，與跨國(guó)公司相比在國(guó)際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中明顯處于劣勢(shì)。

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為國(guó)家與國(guó)家、企業(yè)與企業(yè)之間競(jìng)爭(zhēng)的焦點(diǎn)和制高點(diǎn)。

我國(guó)企業(yè)大舉向境外拓展業(yè)務(wù)，面對(duì)境外跨國(guó)公司紛紛揮起的專利大棒，新一輪的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟進(jìn)入高發(fā)期。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，1986年至2009年我國(guó)企業(yè)在美國(guó)遭受“337”調(diào)查的案件共計(jì)90件，其中88%設(shè)計(jì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛。

尤其近些年，“337”調(diào)查案件每年均為10件以上，部分案件以我國(guó)企業(yè)私下支付和解金而結(jié)案，大多數(shù)企業(yè)對(duì)于和解金的數(shù)目避而不談，從被公開(kāi)的美國(guó)億世電子科技有限公司訴臺(tái)灣聯(lián)發(fā)科技公司“337”調(diào)查案來(lái)看，其和解金數(shù)目高達(dá)9000萬(wàn)美金；部分案件最終以中國(guó)企業(yè)相關(guān)產(chǎn)品退出美國(guó)市場(chǎng)為結(jié)局，不但預(yù)期的收益無(wú)法實(shí)現(xiàn)，就連研發(fā)成本、建立市場(chǎng)渠道等前期投資也血本無(wú)歸。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)作為外國(guó)企業(yè)固守其領(lǐng)地的一道法律樊籬，成為我國(guó)企業(yè)向境外拓展市場(chǎng)疆域的嚴(yán)重羈絆，國(guó)內(nèi)企業(yè)已經(jīng)繞不開(kāi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)這道門坎，如何應(yīng)對(duì)更是一個(gè)大問(wèn)題。

我國(guó)企業(yè)將面臨更多的國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)端，關(guān)系到我國(guó)未來(lái)發(fā)展的主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)和新興高科技產(chǎn)業(yè)將受到來(lái)自知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的威脅，形勢(shì)十分嚴(yán)峻。

二、風(fēng)險(xiǎn)類型（一）惡意競(jìng)爭(zhēng)風(fēng)險(xiǎn)面對(duì)中國(guó)企業(yè)強(qiáng)勁競(jìng)爭(zhēng)力的沖擊，許多國(guó)外企業(yè)在本國(guó)政府的保護(hù)甚至直接參與下，采取惡意的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟、反傾銷等非市場(chǎng)手段與其抗衡，維護(hù)自己的壟斷地位。

2007 年9 月14 日美國(guó)愛(ài)寶公司惡意設(shè)計(jì)圈套邀請(qǐng)其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手湖南神力公司法人代表袁宏偉赴倫敦進(jìn)行商業(yè)談判，然而當(dāng)袁宏偉乘坐的中國(guó)航班客機(jī)剛剛降落倫敦希思羅機(jī)場(chǎng)，就被英國(guó)警察扣留，隨后美國(guó)政府以侵犯相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)等理由要求將其引渡到美國(guó)受審。

袁宏偉在倫敦西斯敏特法院舉行三次聽(tīng)證會(huì)后，違背法院禁止離開(kāi)英國(guó)國(guó)境的禁令，利用假身份證回國(guó)，引起國(guó)人極大關(guān)注。

此事充分說(shuō)明中國(guó)企業(yè)和外國(guó)企業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域斗爭(zhēng)博弈之殘酷。

（二）境外參展風(fēng)險(xiǎn)展會(huì)作為一種近年來(lái)迅速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)形式，具有時(shí)效性、集中性等特點(diǎn)，很多中國(guó)企業(yè)借助于展會(huì)形式拓展境外市場(chǎng)，然而很多國(guó)家都有相應(yīng)的法規(guī)和措施對(duì)展會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行專門的規(guī)制，其中德國(guó)在展會(huì)中對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的打擊力度是全球聞名的，也是我國(guó)企業(yè)遭遇知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的高發(fā)地。

2007 年3 月15 日通信和信息技術(shù)博覽會(huì)在德國(guó)漢諾威國(guó)際會(huì)展中心開(kāi)幕，各國(guó)廠商云集，這是各家企業(yè)自我展示和爭(zhēng)取訂單的最好時(shí)機(jī)。

然而開(kāi)展僅幾個(gè)小時(shí)，紐曼、華旗、愛(ài)國(guó)者、邁樂(lè)等12 家國(guó)內(nèi)知名廠商參展的數(shù)碼產(chǎn)品公司便因涉嫌侵犯意大利專利收費(fèi)公司（SISVEL ）的MP3 專利而遭到德國(guó)海關(guān)查抄，所涉產(chǎn)品包括MP3 、DVD 播放器、汽車導(dǎo)航儀等多種支持MP3 播放功能的電子產(chǎn)品。

這一行動(dòng)對(duì)我國(guó)企業(yè)的參展計(jì)劃造成極大負(fù)面影響。

在隨后幾天的展會(huì)上，愛(ài)國(guó)者只好臨時(shí)改變參展策略，用數(shù)碼相機(jī)和移動(dòng)存儲(chǔ)設(shè)備來(lái)填充空余展位，并將對(duì)外主打產(chǎn)品從MP3 變?yōu)?00 萬(wàn)像素相機(jī)；而邁樂(lè)數(shù)碼則因?yàn)槠煜庐a(chǎn)品全部被扣，直接宣告“閉展”；損失最小的紐曼公司也有一款MP3 和一款MP4 被查扣。

雖然大部分企業(yè)還可以繼續(xù)參展，但這一查抄行動(dòng)不僅給這些參展企業(yè)帶來(lái)直接重大經(jīng)濟(jì)損失，更使其品牌的國(guó)際聲譽(yù)和與其相關(guān)客戶的合作關(guān)系受到嚴(yán)重破壞。

（三）行政調(diào)查（337 ）風(fēng)險(xiǎn)“337”調(diào)查得名于美國(guó)《 1930 年關(guān)稅法》第337 條款，指任何向美國(guó)出口的產(chǎn)品的設(shè)計(jì)侵犯美國(guó)在先的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，美國(guó)的專利和商標(biāo)所有人就可依據(jù)《1930 年關(guān)稅法》 第337 條，向美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)遞交“申請(qǐng)書(shū)”來(lái)保護(hù)自己的各項(xiàng)權(quán)利。

該條款主要針對(duì)美國(guó)法院無(wú)權(quán)管轄的外國(guó)人從事不公平的貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)行為，為美國(guó)產(chǎn)業(yè)提供行政救濟(jì)手段。

啟動(dòng)337 條款調(diào)查需要符合以下條件：貿(mào)易行為存在違法或存在不公平競(jìng)爭(zhēng)；該貿(mào)易行為的產(chǎn)品被銷售到美國(guó)；上述行為足以造成對(duì)美國(guó)工業(yè)的實(shí)質(zhì)損害或損害威脅，或者是阻礙該工業(yè)企業(yè)的建立，或限制和壟斷商業(yè)。

其中不公平的競(jìng)爭(zhēng)方式或行為主要有3 類：第一類是進(jìn)口和銷售侵犯美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品，此類產(chǎn)品包括：侵犯美國(guó)專利權(quán)的產(chǎn)品，即未經(jīng)授權(quán)制造、進(jìn)口、銷售帶有美國(guó)專利權(quán)的商品；侵犯美國(guó)商標(biāo)權(quán)或版權(quán)的產(chǎn)品。

第二類是制造、進(jìn)口和銷售違反美國(guó)反不公平競(jìng)爭(zhēng)法的產(chǎn)品。

第三類是違反聯(lián)邦反壟斷法，如非法限制進(jìn)口貿(mào)易、壟斷商業(yè)、非法定價(jià)以及價(jià)格歧視等。

一般不正當(dāng)貿(mào)易的法律構(gòu)成要件，包括美國(guó)存在相關(guān)產(chǎn)業(yè)或該產(chǎn)業(yè)正在建立中；損害達(dá)到了一定程度，即損害或?qū)嵸|(zhì)損害美國(guó)的相關(guān)產(chǎn)業(yè)，或阻止美國(guó)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的建立，或壓制、操縱美國(guó)的商業(yè)和貿(mào)易。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)不正當(dāng)貿(mào)易的法律構(gòu)成要件，包括進(jìn)口產(chǎn)品侵犯了美國(guó)的專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等專有權(quán)；美國(guó)存在相關(guān)產(chǎn)業(yè)或相關(guān)產(chǎn)業(yè)正在籌建中。

337 條款賦予國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)各種針對(duì)外國(guó)產(chǎn)品的處罰權(quán)力，包括進(jìn)口排除令（含單獨(dú)排除令和普遍排除令兩種）、停止令、沒(méi)收令等。

337 條款涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)和非知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

（四）訴訟風(fēng)險(xiǎn)近些年來(lái)，中外企業(yè)有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的紛爭(zhēng)有增無(wú)減，境外跨國(guó)企業(yè)均是利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，力阻我國(guó)企業(yè)拓展海內(nèi)外市場(chǎng)。

而我國(guó)企業(yè)目前在涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟中的表現(xiàn)則令人擔(dān)憂。

第一，國(guó)內(nèi)企業(yè)大多專利意識(shí)薄弱，在進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)時(shí)沒(méi)有做好專利準(zhǔn)備工作，很容易引發(fā)涉外訴訟。

外國(guó)人為原告的多，外國(guó)人勝訴或可能勝訴的多，而中國(guó)企業(yè)可能敗訴的多，相反國(guó)內(nèi)企業(yè)很少有案件告外國(guó)人。

第二，近年來(lái)國(guó)內(nèi)企業(yè)在國(guó)際上所處的地位、所占的市場(chǎng)份額讓外國(guó)企業(yè)的商業(yè)利益屢屢受挫，而國(guó)內(nèi)企業(yè)的專利現(xiàn)狀又與其經(jīng)濟(jì)地位極其不符，于是外國(guó)企業(yè)紛紛拿出專利這一利器圍剿中國(guó)企業(yè)2 。

國(guó)內(nèi)企業(yè)面對(duì)外國(guó)企業(yè)的起訴，大多選擇逃避，而不敢積極面對(duì)。

主要原因是知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的標(biāo)的一般都很大，而訴訟要耗費(fèi)企業(yè)大量的時(shí)間、精力和財(cái)力，企業(yè)的業(yè)務(wù)、形象都要受到極大的影響，一旦惹上訴訟，不管贏或輸都會(huì)讓企業(yè)蒙受巨大的損失。

第三，中國(guó)企業(yè)在成為被告或敗訴后，沒(méi)有及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，制定完善的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，這又為之后的企業(yè)發(fā)展埋下了隱患。

三、風(fēng)險(xiǎn)成因： （一）專利申請(qǐng)策略不當(dāng)帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)若申請(qǐng)專利的策略不當(dāng)，將可能給企業(yè)造成嚴(yán)重的損失。

例如本應(yīng)通過(guò)商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)，卻不當(dāng)?shù)厣暾?qǐng)了專利。

對(duì)于發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)有兩種途徑，一種是申請(qǐng)專利；另一種是作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。

某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造如果不符合專利法規(guī)定的專業(yè)要求，而企業(yè)去申請(qǐng)專利，則存在如下法律風(fēng)險(xiǎn)：由于不符合專利法規(guī)定的專業(yè)要求，專利申請(qǐng)將被駁回。

該技術(shù)持有人只能依據(jù)商業(yè)秘密制度進(jìn)行保護(hù)。

但根據(jù)專利法的規(guī)定，申請(qǐng)專利需將有關(guān)材料公開(kāi)并公布，這意味著競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手可通過(guò)公開(kāi)合法的渠道獲得公司的技術(shù)開(kāi)發(fā)情況。

因此該技術(shù)不僅無(wú)法獲得專利，還由于技術(shù)資料已經(jīng)公開(kāi)而無(wú)法獲得作為商業(yè)秘密形式的保護(hù)。

有些發(fā)明創(chuàng)造雖然符合專利法的要求，申請(qǐng)后能獲得專利權(quán)。

但是由于專利保護(hù)具有期限性，一旦期限截至，專利權(quán)人也喪失專用權(quán)。

所以正如可口可樂(lè)飲料公司對(duì)于其飲料配方的態(tài)度一樣，預(yù)計(jì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手無(wú)法在短期內(nèi)研發(fā)獲得，企業(yè)就采用了商業(yè)秘密的方式進(jìn)行保護(hù)。

（二）專利說(shuō)明書(shū)及權(quán)利要求書(shū)撰寫不當(dāng)帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)《專利說(shuō)明書(shū)》 是指經(jīng)過(guò)專利性審查、授予專利權(quán)的專利說(shuō)明書(shū)。

專利說(shuō)明書(shū)確定了專利保護(hù)范圍。

專利說(shuō)明書(shū)描述不同，法律確認(rèn)的保護(hù)范圍就不同。

《權(quán)利要求書(shū)》是專利申請(qǐng)文件最重要的文件之一，是確定國(guó)家對(duì)某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造劃定保護(hù)范圍的文件。

《專利說(shuō)明書(shū)》 及《權(quán)利要求書(shū)》 的重要性如此顯著，撰寫這些法律文書(shū)就應(yīng)特別謹(jǐn)慎、字斟句酌。

否則由于撰寫不當(dāng)帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)可能使企業(yè)的發(fā)明創(chuàng)造無(wú)法獲得適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，一般后果是法律對(duì)該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)范圍變窄。

（三）專利侵權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)權(quán)利人獲得專利權(quán)后，最大的法律風(fēng)險(xiǎn)就是專利侵權(quán)。

專利權(quán)人有遭到他人侵權(quán)的可能；也有企業(yè)侵犯其他人的專利權(quán)利的可能。

企業(yè)獲得專利權(quán)之后，應(yīng)在該專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行侵權(quán)產(chǎn)品或者侵權(quán)行為的跟蹤，及時(shí)發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的事實(shí)，保留相關(guān)證據(jù)以便及時(shí)制止侵權(quán)、索賠；企業(yè)在實(shí)施某項(xiàng)產(chǎn)品生產(chǎn)、投放市場(chǎng)前，應(yīng)檢索有關(guān)專利文獻(xiàn)，了解自己的產(chǎn)品是否侵犯了他人的專利。

四、涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防控： （一）專利戰(zhàn)略： 1 。申請(qǐng)企業(yè)專利申請(qǐng)是為實(shí)現(xiàn)企業(yè)的一定戰(zhàn)略目標(biāo)服務(wù)的，其本身也具有相當(dāng)?shù)膽?zhàn)略色彩。

企業(yè)專利申請(qǐng)戰(zhàn)略主要涉及到申請(qǐng)決策、申請(qǐng)時(shí)機(jī)、申請(qǐng)種類、申請(qǐng)范圍、申請(qǐng)國(guó)別等內(nèi)容。

在具體的申請(qǐng)實(shí)務(wù)中則存在相應(yīng)的策略。

企業(yè)運(yùn)用好專利申請(qǐng)戰(zhàn)略有利于更好地實(shí)施專利戰(zhàn)略和開(kāi)展市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，提高在國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)力。

總體上，企業(yè)專利申請(qǐng)戰(zhàn)略都是為實(shí)現(xiàn)企業(yè)的一定戰(zhàn)略目標(biāo)服務(wù)的，因而可以從不同的目的作為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)企業(yè)專利申請(qǐng)戰(zhàn)略加以分類，如以轉(zhuǎn)讓為目的的申請(qǐng)戰(zhàn)略、以自己使用從而獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)為目的的申請(qǐng)戰(zhàn)略、以對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手采取專利對(duì)策的申請(qǐng)戰(zhàn)略，以及以迷惑競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的的申請(qǐng)戰(zhàn)略等。

無(wú)論企業(yè)專利申請(qǐng)戰(zhàn)略出于何種目的，申請(qǐng)決策、申請(qǐng)時(shí)機(jī)、申請(qǐng)種類、申請(qǐng)范圍、申請(qǐng)國(guó)別等卻是專利申請(qǐng)戰(zhàn)略需要解決的基本問(wèn)題。

第一，是否申請(qǐng)專利的決策企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新成果產(chǎn)生后，對(duì)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)處理的途徑，包括申請(qǐng)專利、作為技術(shù)秘密保密與公開(kāi)成果三種形式。

一般來(lái)說(shuō)，公開(kāi)成果只是在特定的情況下作為一種戰(zhàn)略手段才采用，所面臨的通常是申請(qǐng)專利與作為技術(shù)秘密保密的決策，而大多數(shù)情況采用的是申請(qǐng)專利。

但是申請(qǐng)專利并非在任何情況下都適合，除有些技術(shù)創(chuàng)新成果不在專利保護(hù)范圍之內(nèi)從而無(wú)法獲得專利保護(hù)。

申請(qǐng)專利本身也存在一些問(wèn)題，例如申請(qǐng)專利要繳納費(fèi)用，獲得專利權(quán)后每年仍要繳納專利年費(fèi)，這對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)是一筆固定的開(kāi)銷；發(fā)明專利申請(qǐng)審批周期較長(zhǎng)，如果發(fā)明的經(jīng)濟(jì)壽命不長(zhǎng)，即使獲得專利權(quán)，經(jīng)濟(jì)利用價(jià)值也不大；申請(qǐng)專利成功后所獲得的專利還受時(shí)間性、地域性限制。

再有專利的申請(qǐng)意味著技術(shù)方案的公開(kāi)，這樣容易導(dǎo)致競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手圍繞該技術(shù)開(kāi)發(fā)出更先進(jìn)的技術(shù)去申請(qǐng)專利，反過(guò)來(lái)對(duì)自己的專利形成包圍圈，從而使自己的專利喪失活力，甚至面臨被淘汰的危險(xiǎn)。

特別是如果專利申請(qǐng)文件公布后最終未獲得專利權(quán)，所受到的損失會(huì)更大。

因此企業(yè)是否申請(qǐng)專利需要結(jié)合自己的經(jīng)營(yíng)發(fā)展戰(zhàn)略，從技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律、市場(chǎng)等方面綜合權(quán)衡后決策。

企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新成果作為技術(shù)秘密保護(hù)有一些優(yōu)點(diǎn)，例如企業(yè)不需要辦理任何申請(qǐng)手續(xù)，也不需要支付任何費(fèi)用，特別是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手無(wú)法利用，只要企業(yè)采取的保密措施得當(dāng)，可以長(zhǎng)期獲得對(duì)該技術(shù)的獨(dú)占性利用，從而獲得可觀的經(jīng)濟(jì)效益，而不像專利保護(hù)有一定的時(shí)間限制。

在有些情況下，只要企業(yè)能夠采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┦辜夹g(shù)創(chuàng)新成果不被泄露，就可以考慮采用技術(shù)秘密的方式加以保護(hù)。

第二，申請(qǐng)時(shí)機(jī)的決策申請(qǐng)專利的基本原則是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。

因此及時(shí)申請(qǐng)專利十分重要，否則可能會(huì)讓競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手捷足先登，使自己反受他人約束。

在確定適當(dāng)?shù)纳暾?qǐng)時(shí)機(jī)方面，以下原則值得重視：首先，考慮競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手目前的狀況，特別是研究相同發(fā)明創(chuàng)造的可能。

如果競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手目前還無(wú)力研究出同樣的成果，那么不必急于申請(qǐng)，待競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手準(zhǔn)備研制但尚未研制出來(lái)時(shí)再申請(qǐng)專利。

特別是對(duì)于高新技術(shù)產(chǎn)品而言，首先考慮的不是申請(qǐng)專利，而是采取嚴(yán)格的保密措施。

當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手已完成該產(chǎn)品的研發(fā)，準(zhǔn)備批量投入生產(chǎn)時(shí)，此時(shí)立即申請(qǐng)專利保護(hù)是非常合適的。

其次，注意技術(shù)創(chuàng)新階段的保密，以免技術(shù)被人公開(kāi)而喪失新穎性。

我國(guó)《 專利法》 在界定新穎性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)方面，采用申請(qǐng)日標(biāo)準(zhǔn)。

申請(qǐng)前的保密工作對(duì)確保新穎性具有重要意義。

企業(yè)在申請(qǐng)專利前不宜急于召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)、成果鑒定會(huì)，也不宜在一般展覽會(huì)、報(bào)紙雜志等領(lǐng)域披露發(fā)明創(chuàng)造的細(xì)節(jié)。

如果他人對(duì)企業(yè)擬申請(qǐng)專利的技術(shù)感興趣而需要許可使用該技術(shù)，則應(yīng)當(dāng)與其簽訂保密協(xié)議，明確約定違反協(xié)議的法律責(zé)任。

這樣即使他人擅自泄露了發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，根據(jù)我國(guó)《專利法》 規(guī)定，該發(fā)明創(chuàng)造仍不喪失新穎性。

最后，防止專利過(guò)早申請(qǐng)。

專利先申請(qǐng)?jiān)瓌t對(duì)專利的及時(shí)申請(qǐng)?zhí)岢隽艘?，但是申?qǐng)專利的時(shí)間也并不是越早越好。

過(guò)早申請(qǐng)也會(huì)存在一些缺陷，例如在企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新成果尚未成熟時(shí)過(guò)早申請(qǐng)專利，由于不具備授予專利權(quán)的條件而會(huì)影響專利權(quán)的獲得；由于申請(qǐng)文件準(zhǔn)備匆忙，過(guò)早申請(qǐng)可能影響專利申請(qǐng)的成功；過(guò)早申請(qǐng)等于是向競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手過(guò)早地暴露了自己的技術(shù)秘密，有可能使其在短時(shí)期內(nèi)趕上甚至超過(guò)自己，使自己的專利申請(qǐng)尚未授權(quán)就被淘汰；過(guò)早申請(qǐng)也等于未來(lái)專利權(quán)的過(guò)早結(jié)束，因?yàn)槲覈?guó)和許多國(guó)家對(duì)專利權(quán)的期限計(jì)算都是以申請(qǐng)日為起算日的。

2 。許可、交叉許可許可貿(mào)易主要指專利許可貿(mào)易、商標(biāo)許可貿(mào)易和專有技術(shù)許可貿(mào)易。

近幾年世界上許多國(guó)家對(duì)進(jìn)口商品都設(shè)置了許多關(guān)稅和非關(guān)稅的壁壘，以傳統(tǒng)的產(chǎn)品貿(mào)易方式進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)的外國(guó)企業(yè)遇到了嚴(yán)重的阻礙，而采用許可貿(mào)易方式，以技術(shù)出口代替商品出口從而克服商品貿(mào)易壁壘進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)。

專利許可貿(mào)易的含義是指通過(guò)簽訂許可合同，專利技術(shù)持有方允許專利技術(shù)使用方使用其專利技術(shù)，使用方向持有方支付一定數(shù)量的使用費(fèi)。

隨著國(guó)際產(chǎn)品和技術(shù)的輸出，專利許可貿(mào)易已成為國(guó)際上越來(lái)越重要的貿(mào)易活動(dòng)形式。

目前全世界85 ％左右的許可貿(mào)易合同均在發(fā)達(dá)國(guó)家之間簽定，同時(shí)作為一種技術(shù)傳授、技術(shù)轉(zhuǎn)讓的工具，它已成為發(fā)達(dá)國(guó)家向發(fā)展中國(guó)家技術(shù)輸出的主要形式。

我國(guó)專利法的頒布和實(shí)施，也使我國(guó)的專利許可貿(mào)易得到了一定的發(fā)展。

目前我國(guó)專利管理機(jī)構(gòu)一般都設(shè)有專利實(shí)施部門或技術(shù)開(kāi)發(fā)公司，專門負(fù)責(zé)此項(xiàng)工作。

但是我國(guó)目前專利技術(shù)的實(shí)施率還很低，只有20 ％左右，還需加強(qiáng)專利實(shí)施系統(tǒng)的建設(shè)。

為此專利實(shí)施部門還需配備專職人員，做好技術(shù)許可合向的認(rèn)定、登記工作，加強(qiáng)對(duì)專利技術(shù)市場(chǎng)的管理和服務(wù)工作。

另一方面還應(yīng)加強(qiáng)專利實(shí)施信息的傳播工作，采取各種形式溝通專利技術(shù)供需雙方的信息聯(lián)系，擴(kuò)大專利技術(shù)實(shí)施信息的覆蓋面，提高專利技術(shù)實(shí)施信息的傳播速度，并適時(shí)地開(kāi)展專利技術(shù)開(kāi)發(fā)的評(píng)估及可行性分析。

第一，打破貿(mào)易壁壘。

目前世界上許多國(guó)家對(duì)進(jìn)口商品設(shè)立了許多關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘，使國(guó)際上許多利用傳統(tǒng)性產(chǎn)品出口方式的企業(yè)進(jìn)人國(guó)際市場(chǎng)受到重重阻礙，例如幾乎每一個(gè)國(guó)家都會(huì)限制一些產(chǎn)品的進(jìn)口，利用傳統(tǒng)貿(mào)易方式根本不可能進(jìn)入其市場(chǎng)，如這些產(chǎn)品涉及有關(guān)專利，我們就可以專利許可貿(mào)易進(jìn)入該市場(chǎng)，以專利技術(shù)出口代替商品出口克服人為壁壘搞好國(guó)際貿(mào)易。

第二，減少各類風(fēng)險(xiǎn)。

專利許可貿(mào)易的另一個(gè)作用是減少了各類風(fēng)險(xiǎn)。

與直接對(duì)外投資相比，采用專利許可貿(mào)易可以大大減少風(fēng)險(xiǎn)尤其是政治上的風(fēng)險(xiǎn)。

許多東道國(guó)的政府愿意采用專利許可貿(mào)易的方式而非外國(guó)直接投資的方式獲得技術(shù)。

以專利許可方式進(jìn)入國(guó)外目標(biāo)市場(chǎng)，會(huì)得到東道國(guó)的鼓勵(lì)和政策上的優(yōu)惠。

由于采用專利許可貿(mào)易方式進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)，國(guó)際企業(yè)在東道國(guó)沒(méi)有股權(quán)投資，從而可大大降低由于東道國(guó)政治原因造成的貿(mào)易損失。

（二）產(chǎn)品出口專利檢索企業(yè)要參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)減少專利糾紛必須充分利用好專利文獻(xiàn)，進(jìn)行專利分析。

通過(guò)分析專利文獻(xiàn)，企業(yè)可以把握相關(guān)領(lǐng)域的技術(shù)狀況，為企業(yè)的研發(fā)、投資行為以及專利戰(zhàn)略的制定提供依據(jù)。

通過(guò)分析專利文獻(xiàn)，企業(yè)也可以了解競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的動(dòng)向，掌握其專利情況，可以有效避免專利侵權(quán)，從而減少專利糾紛。

專利文獻(xiàn)內(nèi)容廣泛，包括各種專利申請(qǐng)文件、專利公報(bào)等。

通領(lǐng)科技進(jìn)軍美國(guó)市場(chǎng)前就充分地利用過(guò)專利文獻(xiàn)，為避免惹上官司，陳伍勝將產(chǎn)品送到美國(guó)兩家著名律師事務(wù)所進(jìn)行侵權(quán)檢索和分析，并取得了非侵權(quán)的法律評(píng)定文書(shū)。

只有重視專利，利用專利，從公司自身發(fā)展的角度制定專利戰(zhàn)略，才能夠在可能面臨的訴訟中處于有利地位。

從比亞迪公司的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)中得知，企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)研發(fā)活動(dòng)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：第一，做好產(chǎn)品開(kāi)發(fā)期間的專利檢索，避免訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

通過(guò)專利檢索可以了解本行業(yè)或者特定產(chǎn)品的專利情況，避免在研發(fā)期間就落入侵犯他人專利之境地。

而且善于利用專利情報(bào)，可以縮短產(chǎn)品研發(fā)時(shí)間的60 % ，節(jié)約40 ％的研發(fā)經(jīng)費(fèi)。

4 專利檢索能為自身發(fā)展確定方向，也能為抵御訴訟摸清敵情。

第二，通過(guò)專利檢索后，可根據(jù)不同情況分兩方向進(jìn)行。

在確認(rèn)所研發(fā)的產(chǎn)品為創(chuàng)新產(chǎn)品后，應(yīng)當(dāng)加快產(chǎn)品的研發(fā)速度，并同時(shí)對(duì)今后的專利申請(qǐng)進(jìn)行同期的準(zhǔn)備工作，以期發(fā)明完成后第一時(shí)間獲得專利權(quán)。

避免專利侵權(quán)的最好方法就是自己擁有專利權(quán)。

若發(fā)現(xiàn)所研發(fā)之產(chǎn)品與他人專利有交叉之處，有可能涉及侵害他人專利，則可通過(guò)專利回避設(shè)計(jì)加以避免，即通過(guò)對(duì)他人專利產(chǎn)品的權(quán)利說(shuō)明書(shū)進(jìn)行研究，并熟悉相關(guān)的法律，在自己產(chǎn)品中加入差異化成分，以規(guī)避專利侵權(quán)。

第三，完善專利布局。

完成專利布局是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手發(fā)動(dòng)專利攻勢(shì)的一個(gè)必備條件，而完善自身的專利布局才是爭(zhēng)取主動(dòng)的唯一途徑。

尤其要重視在技術(shù)或產(chǎn)品的出口國(guó)申請(qǐng)專利，把專利保護(hù)做在前面，后續(xù)的產(chǎn)品進(jìn)入才更有保障。

根據(jù)所確定的信息檢測(cè)，采集重點(diǎn)領(lǐng)域和重點(diǎn)對(duì)象，將從各個(gè)渠道采集的有關(guān)信息納入信息采集系統(tǒng)。

專利預(yù)警信息采集系統(tǒng)包括專利信息數(shù)據(jù)庫(kù)和專利信息資料庫(kù)。

專利信息數(shù)據(jù)庫(kù)主要收集國(guó)際、國(guó)內(nèi)重點(diǎn)領(lǐng)域相關(guān)技術(shù)和產(chǎn)品的專利申請(qǐng)和授權(quán)狀況。

因各項(xiàng)技術(shù)的專利申請(qǐng)、授權(quán)、失效等法律狀態(tài)是變化的，各權(quán)利人在各技術(shù)領(lǐng)域中擁有專利的狀況也是變化的。

因此該數(shù)據(jù)庫(kù)中的數(shù)據(jù)主要收集其它有關(guān)的信息資料，如國(guó)內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)則的變化情況以及政策調(diào)整方面的相關(guān)信息。

進(jìn)行專利預(yù)警，首先要對(duì)預(yù)警指標(biāo)要素進(jìn)行檢測(cè)，要正確選擇重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)、重點(diǎn)產(chǎn)品、重點(diǎn)技術(shù)領(lǐng)域進(jìn)行專利信息的采集和檢測(cè)。

針對(duì)總體目標(biāo)確定技術(shù)領(lǐng)域和重點(diǎn)跟蹤檢測(cè)對(duì)象。

（三）專利防侵權(quán)分析1 。勇于應(yīng)訴，善于應(yīng)訴不少中國(guó)企業(yè)已經(jīng)開(kāi)始主動(dòng)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為利器維護(hù)自己的權(quán)益。

然而由于國(guó)內(nèi)企業(yè)普遍不了解國(guó)外法律，國(guó)內(nèi)又缺乏相應(yīng)的咨詢機(jī)構(gòu)，企業(yè)很難運(yùn)用專業(yè)的法律程序?yàn)樽约恨q護(hù)，民營(yíng)企業(yè)在這方面的不足尤為明顯，不少企業(yè)在涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中往往存在畏難心理，在遭遇涉外侵權(quán)起訴時(shí)，往往采取不應(yīng)訴的逃避態(tài)度。

我國(guó)企業(yè)遭遇的一些涉外專利糾紛有一些是國(guó)外企業(yè)為自己的利益而發(fā)起的惡意訴訟，面對(duì)國(guó)外企業(yè)利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟手段所進(jìn)行的打壓，中國(guó)企業(yè)必須奮起抗?fàn)帲e極應(yīng)訴，依法維護(hù)自己的權(quán)益。

逃避往往導(dǎo)致中國(guó)企業(yè)直接敗訴，不得不接受巨額的專利許可費(fèi)用和賠償，有的企業(yè)甚至因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題而放棄國(guó)際市場(chǎng)。

其實(shí)不管應(yīng)訴的結(jié)果如何，中國(guó)企業(yè)特別是同國(guó)外企業(yè)相比力量相對(duì)薄弱的民營(yíng)企業(yè)，積極應(yīng)訴的行為往往會(huì)造就良好的廣告效果。

企業(yè)因?yàn)榉e極應(yīng)訴而成為國(guó)內(nèi)外媒體追蹤的熱點(diǎn)，從而提高企業(yè)知名度。

專利糾紛對(duì)陣雙方懸殊的實(shí)力對(duì)比會(huì)使得廣告效果更為明顯。

企業(yè)除了勇于應(yīng)訴，還要學(xué)會(huì)善于應(yīng)訴。

在涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)端中，由于法律體系的缺陷和司法救助的缺位，中國(guó)企業(yè)往往處于被動(dòng)的地位。

教育乃至要求企業(yè)在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中學(xué)會(huì)應(yīng)對(duì)跨國(guó)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)挑戰(zhàn)，是使我國(guó)企業(yè)乃至整個(gè)國(guó)家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面由被動(dòng)轉(zhuǎn)為主動(dòng)的關(guān)鍵之一。

同時(shí)還要有力打擊故意侵權(quán)的企業(yè)與個(gè)人5 。

由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有很強(qiáng)的地域性，企業(yè)應(yīng)對(duì)涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，要熟悉對(duì)方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律，知己知彼方可百戰(zhàn)不殆。

2 。化解涉外專利糾紛遇到涉外專利糾紛時(shí)，專利侵權(quán)訴訟并不是解決糾紛的唯一途徑，和解、合作等也是解決糾紛的方式，很多時(shí)候這些糾紛解決方式可以促成雙贏的局面。

一旦糾紛不能避免，企業(yè)也應(yīng)冷靜下來(lái)，對(duì)糾紛進(jìn)行全面分析，以采取有效策略化解糾紛或者努力將損失降到最小程度。

如當(dāng)企業(yè)遭遇到專利侵權(quán)之訴時(shí)，被控侵權(quán)的企業(yè)可以通過(guò)分析對(duì)方專利文獻(xiàn)，與自己的技術(shù)進(jìn)行對(duì)比分析。

如果發(fā)現(xiàn)自己確實(shí)侵權(quán)，被訴企業(yè)應(yīng)努力從正確評(píng)估自己的侵權(quán)程度、質(zhì)疑對(duì)方提出的賠償請(qǐng)求的合理性、舉證證明自己是善意侵權(quán)等方面入手達(dá)到降低賠償數(shù)額的目的；如果發(fā)現(xiàn)自己沒(méi)有侵權(quán)，企業(yè)就應(yīng)據(jù)理力爭(zhēng)，甚至可以采取請(qǐng)求宣告對(duì)方專利無(wú)效的策略。

五、涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)建議： 作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法起步稍晚的中國(guó)，企業(yè)面臨國(guó)際貿(mào)易商的知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，不僅需要重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防范，還需要在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)積極面對(duì)。

（一）國(guó)內(nèi)準(zhǔn)備工作： 1 。組織配置企業(yè)必須改變傳統(tǒng)的法律事務(wù)工作模式，將法律工作的重心放在以事前防范為主，使法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作變成一種常規(guī)性的管理工作，并貫通于企業(yè)不同部門與崗位、不同的業(yè)務(wù)與流程中。

同時(shí)加強(qiáng)員工尤其是基層業(yè)務(wù)人員的法律知識(shí)培訓(xùn)，用較少的費(fèi)用避免較大的損失。

而開(kāi)展普法工作，提高全體員工的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律意識(shí)是公司依法治企、依法經(jīng)營(yíng)、降低風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。

健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理機(jī)制，必須考慮以下幾方面：第一，加快企業(yè)法律顧問(wèn)制度建設(shè)。

擁有自己專門的法律部門和法律顧問(wèn)，是建立健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制重要的組織保障。

第二，建立企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)檔案。

企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)檔案包括企業(yè)自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)檔案和外部知識(shí)產(chǎn)權(quán)檔案。

第三，建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同管理制度。

加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同管理是防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)性工作，我國(guó)企業(yè)必須盡快建立以事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔的知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同管理制度。

第四，完善商業(yè)秘密保護(hù)制度和措施，加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密的保密力度。

企業(yè)可以通過(guò)將整個(gè)生產(chǎn)過(guò)程分解、禁止外人參觀企業(yè)的生產(chǎn)過(guò)程、與員工簽訂保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止條款等方法，防止和避免因商業(yè)秘密泄露給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

第五，結(jié)合企業(yè)自身特點(diǎn)綜合運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)形式。

企業(yè)應(yīng)善于運(yùn)用綜合保護(hù)方法，充分利用企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)資源，發(fā)揮其更大的價(jià)值和作用，為企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)提供切實(shí)有效的保護(hù)。

2 。法律分析我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)體法規(guī)已經(jīng)與國(guó)外高度接軌，國(guó)內(nèi)企業(yè)可以先在國(guó)內(nèi)開(kāi)展侵權(quán)檢索和分析，對(duì)案件前景有所了解。

3 。證據(jù)搜集自主設(shè)計(jì)證據(jù)、資助知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)、商業(yè)銷售記錄等等。

在對(duì)外貿(mào)易或投資中，就應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)重視證據(jù)的意識(shí)。

4 。文檔、通訊、合同管理( l ）科技文檔管理。

主要包括草圖、設(shè)計(jì)圖、計(jì)劃書(shū)、可研報(bào)告、計(jì)算機(jī)文檔設(shè)計(jì)樣品、科研通訊、生產(chǎn)技術(shù)文檔、安全標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、操作規(guī)范、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等等文檔的分類管理。

而對(duì)于信息管理，應(yīng)當(dāng)遵循幾個(gè)原則：首先是信息安全原則，即身份與權(quán)限相對(duì)應(yīng)、訪問(wèn)受控制、數(shù)據(jù)可保密、信息完整性可驗(yàn)證、信息來(lái)源不可否認(rèn)性、科技文檔創(chuàng)建與修改時(shí)間不可否認(rèn)性。

其次是便利原則，即文件的管理方便檢索、方便調(diào)去、方便使用。

( 2 ）通訊管理。

對(duì)方當(dāng)事人往往會(huì)要求法院向我方企業(yè)調(diào)去全部相關(guān)的通訊資料，如傳真、電子郵件、信函、要約、訂單等。

( 3 ）合同管理。

企業(yè)通過(guò)各種契約關(guān)系預(yù)先降低知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

這里必須熟悉兩方所適用的或各自適用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)豁免條款、知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)擔(dān)保條款、知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可條款和最低知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可費(fèi)用擔(dān)保條款。

（二）應(yīng)對(duì)境外競(jìng)爭(zhēng)者惡意指責(zé)：境外競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手通常會(huì)采用類似于濫用虛擬管轄訴權(quán)、濫發(fā)律師函、濫用中國(guó)海關(guān)執(zhí)法制度、惡意制造單向?qū)＠I碼等手段來(lái)對(duì)國(guó)內(nèi)企業(yè)進(jìn)行惡意指責(zé)。

面對(duì)這樣的惡意指責(zé)，我國(guó)企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對(duì)，主要考慮以下三方面：一是證據(jù)材料。

不僅要重視收集雙方在知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)來(lái)往上的各種電子證據(jù)和文本證據(jù)，而且應(yīng)當(dāng)聯(lián)合外國(guó)證據(jù)獲取渠道，積極從對(duì)方取證。

不管是日后的談判還是訴訟，證據(jù)都將是最好的籌碼。

二是對(duì)對(duì)手知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行分析。

涉及雙方實(shí)力的較量，對(duì)對(duì)手知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍、內(nèi)容等信息進(jìn)行搜集和評(píng)估，有利于自身的知識(shí)產(chǎn)權(quán)決策。

三是談判。

對(duì)雙方而言通過(guò)談判來(lái)達(dá)成和解或許是一種成本最低的糾紛解決方式，從糾紛的開(kāi)端到訴訟的進(jìn)行都不應(yīng)該放棄這種選擇。

（三）應(yīng)對(duì)境外展會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛：展會(huì)作為一種近年來(lái)迅速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)形式，具有時(shí)效性、集中性等特點(diǎn)，其知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛也具有相應(yīng)的特色，主要包括：1 。時(shí)限問(wèn)題。

展會(huì)通常在包括一個(gè)周末的特定期間內(nèi)舉行，可能面臨政府機(jī)構(gòu)的休假日。

對(duì)權(quán)利人來(lái)說(shuō)，僅靠政府機(jī)構(gòu)執(zhí)法可能出現(xiàn)因缺少執(zhí)行官無(wú)法執(zhí)行的情況，而對(duì)被控侵權(quán)人來(lái)說(shuō)，則可能出現(xiàn)向法院提交干預(yù)的申請(qǐng)過(guò)遲，無(wú)法及時(shí)抗辯的問(wèn)題。

2 。專家介入。

由于展會(huì)在特定地點(diǎn)舉行，且涉及較多國(guó)家的權(quán)利人和參展商，大部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人或涉嫌侵權(quán)者都非本地企業(yè)，臨時(shí)找到能夠及時(shí)介入、并為他們提供幫助的專業(yè)律師或知識(shí)產(chǎn)權(quán)顧問(wèn)比較困難。

3 。潛在損害。

一旦糾紛發(fā)生，更容易出現(xiàn)雙重?fù)p害。

對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人來(lái)說(shuō)，缺乏有效參與；對(duì)于涉嫌侵權(quán)者來(lái)說(shuō)，可能會(huì)面臨在不能進(jìn)行適當(dāng)抗辯時(shí)被干預(yù)。

雙方最終所承受的損害就是會(huì)“失掉一次商業(yè)機(jī)會(huì)”，并且這種損害在以后的訴訟過(guò)程中難以判斷。

基于展會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的以上特點(diǎn)，很多國(guó)家都有相應(yīng)的法規(guī)和措施進(jìn)行專門的規(guī)制，其中德國(guó)在展會(huì)中對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的打擊力度是全球聞名的，也是我國(guó)企業(yè)遭遇知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的高發(fā)地。

德國(guó)已經(jīng)宣布要制定一個(gè)由展會(huì)組織者直接進(jìn)行管理的自律性法規(guī)。

一些展會(huì)的組織者也已經(jīng)制定了指導(dǎo)原則，闡明關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律問(wèn)題，對(duì)主要的法律訴訟程序進(jìn)行介紹，并在展會(huì)過(guò)程中提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)咨詢服務(wù)。

游戲的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)講解

荷蘭市場(chǎng)研究公司Newzoo發(fā)布的《2022全球游戲市場(chǎng)報(bào)告》顯示，全球游戲市場(chǎng)規(guī)模達(dá)到1379億美元。

中國(guó)音數(shù)協(xié)游戲工委、伽馬數(shù)據(jù)共同推出的《2022年1-6月中國(guó)游戲產(chǎn)業(yè)報(bào)告》指出，中國(guó)游戲市場(chǎng)實(shí)際銷售收入達(dá)到1050億元，游戲用戶規(guī)模達(dá)到5.3億人 。

產(chǎn)業(yè)不斷擴(kuò)大的同時(shí)，問(wèn)題也隨之而來(lái)，創(chuàng)作游戲很難，但是復(fù)制游戲則相對(duì)容易，很多公司在利益的驅(qū)使下，剽竊其他公司的原創(chuàng)成果，市場(chǎng)上出現(xiàn)了大量的“山寨游戲”，與之伴隨的還有私服、外掛、虛擬財(cái)產(chǎn)被盜、游戲競(jìng)技中直播侵權(quán)等問(wèn)題，對(duì)游戲行業(yè)造成巨大的沖擊，因此，如何對(duì)游戲進(jìn)行有效的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，是目前急需解決的問(wèn)題。

一、游戲的概念 游戲是由計(jì)算機(jī)軟件設(shè)定的，可以由游戲者控制的，顯示在計(jì)算機(jī)屏幕上的卡通形象和相應(yīng)的聲音 ，主要包括單機(jī)游戲、網(wǎng)絡(luò)游戲和移動(dòng)游戲三大類別。

游戲通常由兩部分構(gòu)成，即游戲引擎和游戲資源。

游戲引擎是為了游戲運(yùn)行而設(shè)計(jì)的代碼和指令集合，在機(jī)器識(shí)別后控制游戲正常運(yùn)行；游戲資源是指游戲研發(fā)人員設(shè)計(jì)的聲音、圖片、動(dòng)畫(huà)等資源，游戲資源在游戲引擎的調(diào)用下，將游戲的視聽(tīng)效果呈現(xiàn)給玩家。

二、游戲的保護(hù)模式 1。用著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù) 在現(xiàn)行著作權(quán)法律體系中，游戲中的計(jì)算機(jī)程序被視為文字作品受到著作權(quán)法的保護(hù)。

用著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)的優(yōu)點(diǎn)在于：一、手續(xù)簡(jiǎn)便，著作權(quán)法采用的是自動(dòng)取得的方式，一經(jīng)創(chuàng)作完成就能取得著作權(quán)，不需要審批和登記；二、保護(hù)條件要求低，只需要作品能夠擁有一般的“獨(dú)創(chuàng)性”就可以受到著作權(quán)法的保護(hù)；三、保護(hù)具有針對(duì)性，權(quán)利人被賦予了復(fù)制權(quán)，可以有效的打擊非法盜版；四、有利于網(wǎng)絡(luò)游戲的國(guó)際性保護(hù)，著作權(quán)法的保護(hù)在國(guó)際上已經(jīng)形成了較為完整的國(guó)際保護(hù)體系，只要各個(gè)國(guó)家把游戲納入到著作權(quán)法的保護(hù)范圍當(dāng)中，無(wú)需另外立法就可以適應(yīng)全球性的保護(hù)。

著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)的缺陷在于：一、由于著作權(quán)法領(lǐng)域內(nèi)思想與表達(dá)的二分原則，導(dǎo)致著作權(quán)法只能局限于對(duì)作品表達(dá)的保護(hù)，而對(duì)于游戲的設(shè)計(jì)構(gòu)思和設(shè)計(jì)內(nèi)核不能做到應(yīng)有的保護(hù)；二、著作權(quán)法只能保護(hù)游戲的程序代碼不被他人擅自復(fù)制，并不能阻止他人以不同方式表達(dá)同一構(gòu)思的實(shí)質(zhì)侵權(quán)；三、著作權(quán)法僅能做到對(duì)游戲的說(shuō)明形式的保護(hù)，但保護(hù)不了其實(shí)施[3]。

2。用專利法進(jìn)行保護(hù) 我國(guó)《專利法》明確規(guī)定：有以下四種情況可對(duì)計(jì)算機(jī)軟件授予專利權(quán)：一、用計(jì)算機(jī)程序來(lái)控制計(jì)算機(jī)的內(nèi)部操作，從而實(shí)現(xiàn)計(jì)算機(jī)內(nèi)部性能的改進(jìn)；二、使用計(jì)算機(jī)程序來(lái)控制某一自動(dòng)化技術(shù)處理過(guò)程，并具有技術(shù)效果，構(gòu)成完整的技術(shù)方案；三、采用計(jì)算機(jī)程序來(lái)控制或執(zhí)行測(cè)量或測(cè)試過(guò)程；四、漢字編碼方法。

游戲通過(guò)調(diào)用計(jì)算機(jī)程序和游戲資源來(lái)實(shí)現(xiàn)的，因此可作為計(jì)算機(jī)軟件用專利法進(jìn)行保護(hù)。

用專利法進(jìn)行保護(hù)的優(yōu)點(diǎn)在于：一、專利法克服了著作權(quán)法不保護(hù)作品構(gòu)思，只保護(hù)軟件表達(dá)的觀點(diǎn)，從而可以對(duì)游戲的技術(shù)核心進(jìn)行保護(hù)，對(duì)游戲的保護(hù)更加全面；二、算法對(duì)于游戲程序來(lái)說(shuō)是非常重要的，但同一算法往往能寫成表達(dá)方式不同但實(shí)質(zhì)相同的程序，著作權(quán)法不能對(duì)核心算法提供保護(hù)，使用專利法進(jìn)行保護(hù)則不存在這種不足；三、用專利法保護(hù)可以平衡公眾與游戲開(kāi)發(fā)者之間的利益，一方面，專利賦予專利權(quán)人高度的獨(dú)占性，可以保護(hù)其公開(kāi)的技術(shù)不受侵害，并為其積累研發(fā)資金投入之后的研究和改進(jìn)，另一方面，公眾可以避免重復(fù)研究，能夠在現(xiàn)有基礎(chǔ)上做進(jìn)一步的研究，維護(hù)整體的公共利益[4]。

相對(duì)應(yīng)地，用專利法保護(hù)的游戲，相比用著作權(quán)法保護(hù)要嚴(yán)格得多，游戲至少需滿足一定條件才能申請(qǐng)專利，其一是要求游戲與硬件結(jié)合為一體，組成一個(gè)完整的技術(shù)方案；其二是這個(gè)技術(shù)方案必須具備實(shí)用性、新穎性和創(chuàng)造性的要求。

因此，并非所有的游戲都適合使用專利法進(jìn)行保護(hù)。

同時(shí)，專利審批周期較長(zhǎng)，且成本較高，因此，更適合創(chuàng)新程度較高、投資耗費(fèi)較大的游戲的保護(hù)。

由于游戲的實(shí)質(zhì)是計(jì)算機(jī)程序，包含算法或游戲規(guī)則，因此，容易被認(rèn)定為“智力活動(dòng)規(guī)則”而不能落入專利權(quán)的保護(hù)范圍之內(nèi)。

但是游戲規(guī)則具有其特殊性，并不等同于一般的智力活動(dòng)規(guī)則，其特殊性在于其與計(jì)算機(jī)緊密相連，即一些游戲規(guī)則在一定程度上利用了自然規(guī)律或技術(shù)手段，實(shí)現(xiàn)了一定的技術(shù)創(chuàng)新，解決了一定的技術(shù)問(wèn)題。

因此，在游戲進(jìn)行專利申請(qǐng)時(shí)，適當(dāng)?shù)倪M(jìn)行“包裝”，充分利用游戲的硬件載體，使得專利更趨向于是一個(gè)創(chuàng)新性的技術(shù)，而不是一個(gè)人為的智力活動(dòng)規(guī)則，能夠增加專利被授權(quán)的幾率。

例如，可以對(duì)游戲的要素進(jìn)行分解，在硬件載體方面包括了顯示裝置、操控手柄等，在思想層面包括了游戲規(guī)則，通過(guò)對(duì)游戲規(guī)則進(jìn)行拆解，將游戲的每一個(gè)環(huán)節(jié)分別對(duì)應(yīng)成一個(gè)“單元”，通過(guò)“單元”這種虛擬的硬件，就可以將整個(gè)游戲規(guī)則包裝成一個(gè)技術(shù)方案，增加專利授權(quán)的幾率。

目前，游戲中可以考慮進(jìn)行專利申請(qǐng)的部分主要包括以下幾種類型：

硬件類專利，主要包括對(duì)于游戲主機(jī)、手柄、鍵盤、顯示設(shè)備等的改進(jìn)，例如申請(qǐng)的“一種游戲手柄”、“游戲畫(huà)面的顯示控制裝置、存儲(chǔ)介質(zhì)、電子設(shè)備”，深圳市晶東偉業(yè)科技有限公司申請(qǐng)的“一種舒適、可靠的游戲按鍵裝置”等。

軟件類專利主要包括系統(tǒng)架構(gòu)、算法改進(jìn)、服務(wù)器與客戶端、圖像處理、游戲操控等方面：

（1）系統(tǒng)架構(gòu)，屬于游戲底層的核心部分，能夠確保游戲的整體運(yùn)行，是游戲中能夠進(jìn)行專利申請(qǐng)的一個(gè)方向，例如暢游公司申請(qǐng)的“一種MMORPG游戲中的對(duì)象匹配方法及服務(wù)器”，公司申請(qǐng)的“在游戲場(chǎng)景計(jì)算路線的方法和裝置”。

（2）算法改進(jìn)，對(duì)于算法的改進(jìn)，容易被認(rèn)為是一種智力活動(dòng)規(guī)則的改進(jìn)，但是如果其解決了一定的技術(shù)問(wèn)題，達(dá)到了一定的技術(shù)效果，例如該算法的改進(jìn)提高了游戲的執(zhí)行效率或處理準(zhǔn)確率，也是可以申請(qǐng)專利的，例如北京像素軟件科技股份有限公司申請(qǐng)的“一種網(wǎng)絡(luò)游戲的數(shù)據(jù)更新方法”，騰訊申請(qǐng)的“三維角色扮演游戲中實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)阻擋的方法”。

（3）服務(wù)器和客戶端，例如騰訊公司申請(qǐng)的“一種游戲中角色的移動(dòng)控制方法和服務(wù)器以及客戶端”，目前很多游戲都屬于網(wǎng)絡(luò)游戲，需要服務(wù)器和客戶端之間的良好配合，才能得到比較好的游戲體驗(yàn)，因此，服務(wù)器和客戶端類的專利，也是各大游戲公司布局的一個(gè)重點(diǎn)。

例如華為申請(qǐng)的“實(shí)現(xiàn)游戲數(shù)據(jù)共享的方法、系統(tǒng)及系統(tǒng)中的客戶端和服務(wù)器”、騰訊的“一種游戲中角色的移動(dòng)控制方法和服務(wù)器以及客戶端”。

（4）圖像處理，圖像處理領(lǐng)域的改進(jìn)也是游戲公司比較重視的一個(gè)方向，因此也是專利申請(qǐng)的一個(gè)重點(diǎn)方向。

例如騰訊申請(qǐng)的“圖像處理的方法和裝置”，完美世界申請(qǐng)的“一種虛擬游戲場(chǎng)景的圖像的提供方法和系統(tǒng)”，均涉及到圖像處理。

（5）游戲操控，涉及到人機(jī)交互、游戲操作控制的改進(jìn)等，這一類專利屬于當(dāng)前比較有價(jià)值的游戲?qū)＠?，容易成為專利侵?quán)的對(duì)象，各大游戲公司在這個(gè)方向上也都進(jìn)行了專利布局。

例如飛利浦申請(qǐng)的“基于點(diǎn)擊設(shè)備的用戶界面系統(tǒng)”，申請(qǐng)的“對(duì)于觸控虛擬控件的反饋方法、系統(tǒng)及移動(dòng)終端”。

3。商標(biāo)法保護(hù)模式 游戲商標(biāo)也同其他商標(biāo)一樣，代表著游戲產(chǎn)品的功能、性質(zhì)和質(zhì)量，是區(qū)別于其他軟件產(chǎn)品的重要標(biāo)志。

在游戲保護(hù)的初期，選擇用商標(biāo)法保護(hù)也是一種普遍、有效的保護(hù)手段。

最常見(jiàn)的方法是把游戲中的典型形象注冊(cè)成商標(biāo)。

但商標(biāo)法保護(hù)的僅僅是特定標(biāo)識(shí)，因此，商標(biāo)法對(duì)游戲的保護(hù)是有限的、狹窄的。

4。商業(yè)秘密保護(hù)模式 商業(yè)秘密既保護(hù)“表達(dá)”也保護(hù)“思想”，只要權(quán)利人維護(hù)得當(dāng)，商業(yè)秘密就可以無(wú)限期被保護(hù)，商業(yè)秘密也不受地域限制，可以免去高昂的專利保護(hù)費(fèi)用。

但是商業(yè)秘密并不禁止反向工程，游戲侵權(quán)中很多都涉及到服務(wù)器端源程序代碼的反向編譯，因此游戲開(kāi)發(fā)商選擇通過(guò)商業(yè)秘密來(lái)保護(hù)游戲需要承擔(dān)巨大的風(fēng)險(xiǎn)，并且一旦商業(yè)秘密被侵犯，在訴訟中就要進(jìn)行舉證，從而造成商業(yè)秘密的泄露。

綜上所述，不管是用著作權(quán)法還是用專利法對(duì)游戲進(jìn)行保護(hù)，都存在一定的局限，無(wú)法適應(yīng)目前游戲產(chǎn)業(yè)的需求。

只用著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)，保護(hù)不夠全面，對(duì)游戲開(kāi)發(fā)商的利益有損害。

只用專利法進(jìn)行保護(hù)，標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于嚴(yán)格，導(dǎo)致很多游戲因不符合標(biāo)準(zhǔn)而無(wú)法獲得保護(hù)。

因此，在當(dāng)前情況下，應(yīng)對(duì)游戲應(yīng)進(jìn)行多層次、多角度的保護(hù)，以著作權(quán)法的保護(hù)作為對(duì)游戲進(jìn)行保護(hù)的最低標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)將符合專利申請(qǐng)要求的游戲進(jìn)行專利法保護(hù)。

在此基礎(chǔ)上，配合商標(biāo)法、商業(yè)秘密的保護(hù)，從而全面的保障游戲權(quán)人的利益，促進(jìn)游戲產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。


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