今天，樂知網律師 給大家分享： 依托專利檢索提高申請文件撰寫質量講解 ，侵犯商業秘密罪的證據問題講解 。

依托專利檢索提高申請文件撰寫質量

在申請文件撰寫工作中，專利檢索的結果不但是某案件是否需要撰寫的重要判斷因素，也是確定待撰寫的申請文件保護范圍的重要依據。

具體地，在開展專利申請文件的撰寫工作時，檢索在以下方面都有較為重要的作用：

1、理解技術方案 由于科學技術的飛速發展，申請文件的撰寫人可能對于待撰寫的技術的領域并不熟悉。

此種情況下，可以通過專利檢索幫助撰寫人初步理解技術方案。

撰寫人可以先對待撰寫的技術方案本身做針對性檢索，以有目的地了解該技術。

在用技術關鍵詞進行檢索之余，盡量也應該檢索一些該技術領域的頭部公司的專利，這樣可以了解到該領域較前沿和較主流的技術。

如果有余力，可以進一步在該技術領域檢索一些國外進中國或國內大所的案件。

通過了解其他人的撰寫思路和方式，或許對于自身撰寫有所裨益。

2、了解背景技術及其缺陷 在撰寫前，了解背景技術是很有必要的。

這里的背景技術，狹義上指申請人在技術交底書中給出的現有技術，廣義上泛指所有與待撰寫的技術方案相關的現有技術，以下無特別說明時，背景技術均指廣義上的背景技術。

背景技術不僅是撰寫人理解發明點的背景和參考，更是撰寫人準確劃定現有技術與發明點的界限、確定獨立權利要求保護范圍的重要依據。

最新修訂的審查指南中，也明確了審查員在理解發明時應當充分了解說明書中記載的背景技術的整體情況，將背景技術作為理解發明創造的技術起點。

一般來說，申請人對于背景技術的了解是比較深入和準確的，尤其是某領域的頭部公司的申請人，他們提供的現有技術對于撰寫人有很重要的參考意義。

當然，受限于研發的范圍和檢索的能力，有時申請人在技術交底書中提供的背景技術并不十分準確，這就要求撰寫人進行進一步檢索。

在申請人提供的背景技術的基礎上，撰寫人需要檢索相關現有技術，以更加準確地界定權利要求的保護范圍。

另外，當申請人提供的背景技術太過簡單或者存在較大偏差時，撰寫人還可以根據檢索到的對比文件進一步完善技術交底書中的背景技術部分，補充與技術交底書中的待撰寫的技術方案更接近的背景技術內容。

3、確定發明點，撰寫獨立權利要求 在對背景技術有了深入了解之后，結合技術交底書中對于待申請的技術的描述，可以確認一系列發明點，并根據其中的關鍵發明點確定獨立權利要求的保護范圍。

在比較完善的交底書中，申請人會將發明點逐條羅列。

前述確定的背景技術，可以幫助撰寫人甄別發明點是否是現有技術，并將現有技術中已經披露的發明點排除。

極端情況下，在檢索之后，發現所有發明點均為現有技術，那么，此時應該將檢索到的現有技術文件發函給申請人，告知此申請無新穎性，請申請人補充資料或者做撤案處理。

有時候，一系列關鍵發明點均被排除，剩余的發明點多為本領域慣用的技術手段，此時，撰寫人應根據對剩余發明點的判斷，建議調整申請類型或者請申請人補充資料或做撤案處理。

在上述確認發明點的工作之后，撰寫人應該選取其中的關鍵發明點作為獨立權利要求的發明點并開始撰寫獨立權利要求。

在技術交底書中，申請人一般會指出關鍵發明點，或者雖然不指出，但會對關鍵發明點做詳細陳述。

此時，可以將關鍵發明點與背景技術做比對和劃界，以撰寫獨立權利要求。

但是，當申請人在交底書中并未指出關鍵發明點、且在全文中也無法判定哪個技術點是關鍵技術點時，撰寫人就需要根據前述的背景技術以及對技術交底書的理解選定關鍵技術點。

此種情況下，撰寫人應當與申請人盡快溝通，與申請人核實選定的技術點是否準確。

如果不準確，則可以在溝通中核實哪些技術點是關鍵技術點，以撰寫獨立權利要求。

需要指出的是，在進行了前述的充分的檢索工作之后，如果得到的背景技術與交底書中的技術之間的區別很大，則一般可以判斷交底書中涉及的技術創造性較高，在撰寫時，可以適當地撰寫出保護范圍相對較大的獨立權利要求，以期待在拿到授權的同時給申請人爭取比較大的保護范圍。

反之，如果得到的背景技術與交底書中的技術較為相似，應當在撰寫時采取保守的態度，不要撰寫范圍太大的獨立權利要求，以增大專利授權的可能。

在實務中，由于申請人在初始撰寫交底書時就會把主要技術點進行披露，因此在檢索到比較接近的文件后，即使申請人又補充了一些發明點，也一般是比較細枝末節的點，很難有較大的創造性，所以在此種情況下也應該采取保守態度。

4、撰寫從屬權利要求及說明書 在獨立權利要求撰寫完畢后，接下來根據技術交底書中的記載撰寫從屬權利要求及說明書。

在撰寫從權時，也要參考檢索的結果。

檢索沒有找到的比較重要的發明點，可以作為重點的從屬權利要求去展開撰寫。

前文提到的根據檢索的結果去掉的發明點，不再建議寫到從屬權利要求中，但可以考慮寫入說明書。

侵犯商業秘密罪的證據問題

侵犯商業秘密作為一種知識產權侵權行為，可以根據《反不正當競爭法》第二十一條處以行政罰款，也可依據《合同法》追究民事的違約責任， 還可以依據《刑法》第二百一十九的規定，以侵犯商業秘密罪追究刑事責任并可附帶提起民事賠償責任。

其中，追究刑事責任需要滿足構成侵犯商業秘密罪的基本要件，包括客觀要件、客體要件、主觀要件和主體要件，每一要件應當由證據支持。

客體要件是指侵犯商業秘密罪侵犯的客體是什么，一說是社會經濟秩序和商業秘密權，個人認為侵犯的是財產權，因為商業秘密是一種知識產權，可以為權利人帶來經濟利益，而知識產權屬于權利人的無形資產，是一種財產。

從證據角度來講，需要確定這些技術信息或商業信息能為權利人帶來經濟利益。

從主體要件來講，侵犯商業秘密的主體是自然人或單位。

一般情況下，主要包括企業的經營管理人員和員工、離退休人員、受委托人以及監督檢查和管理機關人員，但實踐中還包括任何因盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人商業秘密的自然人或單位。

在貴陽某頓科技訴彭某侵犯商業秘密一案中（（2022）黔刑終593號）涉案的被告彭某就屬于后者。

在該案中，原告提供證據來證明被告彭某接觸到其商業秘密的可能性。

侵犯商業秘密罪的主觀要件要求故意，即主觀上明知或應知其為商業秘密而竊取或使用，過失不能構成侵犯商業秘密罪。

被告實施侵犯商業秘密行為時是否是故意，同樣需要控方舉證證明。

客觀要件則包括三個方面：首先，行為的對象是商業秘密；其中商業秘密屬于不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益的， 具有實用性的且經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息，控方必須提供證據證明侵犯的對象是商業秘密；其次，被告實施了侵犯商業秘密的行為，即被告有接觸商業秘密的條件，實施了復制、竊取、泄露和使用等侵犯行為；被告實施行為的對象與權利人的商業秘密具有同一性；這一點需要形成證據鏈，達到排除合理懷疑的證明標準。

最后，上述侵犯商業秘密的行為給權利人造成了重大損失。

根據最高人民檢察院法釋[2004]19號《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的相關規定，實施刑法第二百一十九條規定的行為之一，給商業秘密的權利人造成損失數額在五十萬元以上的，屬于“給商業秘密的權利人造成重大損失”，應當以侵犯商業秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

給商業秘密的權利人造成損失數額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規定的“造成特別嚴重后果”，應當以侵犯商業秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

可見，損失金額五十萬是罪與非罪的界限，同樣需要有充足的證據來證明。

促銷時作pH值對比，農夫山泉遭怡寶投訴被罰10萬

農夫山泉在一系列賣場促銷活動中，將農夫山泉與怡寶水進行了pH值測試對比。

怡寶公司隨即向工商局投訴，后者對農夫山泉處以了10萬元的行政處罰。

為此，農夫山泉將工商局告上了法院，一審被駁回。

日前，此案在廣州中院進行了二審。

2013年3月15日至28日，農夫山泉在廣州家樂福門口展開促銷活動。

消費者購買農夫山泉產品滿15元贈送禮包一份。

禮包中含555ml怡寶飲用水一瓶，《水與健康》書籍一本，農夫山泉紅色環保袋一個。

《水與健康》書籍中夾帶農夫山泉全國單頁一份，該單頁附有單條兩片裝pH值測試紙。

單頁引用《水與健康》書籍中的部分問題以及“您喝的水健康嗎？”等內容。

另據廣州市工商局查實，在家樂福金沙店、萬國店、康王店三家門店以臨時促銷員用撕掉標簽的農夫山泉飲用水和怡寶飲用水進行pH值測試，向顧客展示農夫山泉飲用水pH值為弱堿性，怡寶水為弱酸性。

此舉引發了怡寶的投訴，廣州市工商局認為，農夫山泉宣傳單頁中引用《水與健康》書籍相關文章內容構成捏造事實。

農夫山泉臨時促銷員在賣場中進行的水pH值測試屬于“通過對比，貶低競爭對手”。

作出穗工商處字(2013)第245號《行政處罰決定書》，對農夫山泉施行罰款10萬元的行政處罰。

一審：駁回農夫山泉請求 天河法院一審認為，工商局提供的視頻資料顯示，促銷活動現場的怡寶水產品只是撕掉了標簽，仍保留瓶蓋原貌，瓶蓋上仍顯現怡寶的注冊商標標識。

農夫山泉贈品中含有怡寶純凈水一瓶，并附送pH值測試紙供消費者進行對比測試等行為，明顯是針對怡寶水產品的對比行為。

關于附贈書籍內容，宣傳飲用弱堿性水有利于身體健康等知識。

法院認為，農夫山泉在附贈的書籍中所引用的觀點屬于學術刊物上附條件的研究得出的學術意見，其觀點未獲得權威認證，該學術意見也未成為排他的、唯一的、不可質疑的公認結論。

農夫山泉以發布尚無定論的意見的方式影響競爭對手的商品聲譽，其行為屬于捏造事實，貶低競爭對手，損害競爭對手的商業信譽和商品聲譽的不正當競爭行為。

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