今天，樂(lè)知網(wǎng)律師 給大家分享： 中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查 ，中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)趨勢(shì)及影響因素分析 。

中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查

知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查是分析目標(biāo)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息、評(píng)估與交易相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)與收益的過(guò)程。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查對(duì)于并購(gòu)技術(shù)類和品牌類企業(yè)來(lái)說(shuō)至關(guān)重要，并購(gòu)方要全面了解目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)及承擔(dān)的相關(guān)法律義務(wù)，深入分析已有問(wèn)題或潛在風(fēng)險(xiǎn)，以便作出正確的決策。

（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬審查 海外并購(gòu)一般會(huì)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，因此首先要審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬問(wèn)題，對(duì)目標(biāo)公司持有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的誤解可能導(dǎo)致無(wú)法轉(zhuǎn)移某些知識(shí)產(chǎn)權(quán)，造成并購(gòu)方獲得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)低于預(yù)期價(jià)值，甚至直接導(dǎo)致并購(gòu)的失敗[1]。

一般來(lái)講，目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可能存在以下三種權(quán)屬瑕疵風(fēng)險(xiǎn)：一是目標(biāo)公司并非知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利所有者，二是目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在權(quán)限限制，三是目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)為共同所有權(quán)，下文筆者以專利為例，對(duì)權(quán)屬審查中需要注意的問(wèn)題進(jìn)行梳理。

1、目標(biāo)公司并非知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利所有者 某些情況下，目標(biāo)企業(yè)對(duì)其所使用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)并不享有所有權(quán)。

以專利權(quán)為例，以下幾種情況，企業(yè)所使用的專利可能并不為其所有[2]：

1）雇員享有專利權(quán) 大多數(shù)國(guó)家規(guī)定，雇員在正常工作過(guò)程中獲得的發(fā)明專利一般歸雇主所有，但如果目標(biāo)企業(yè)的雇傭合同明確規(guī)定，專利歸雇員所有，該企業(yè)就不是該項(xiàng)專利的所有權(quán)人。

因此，在進(jìn)識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查時(shí)，要確定專利所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)審查目標(biāo)企業(yè)相關(guān)勞動(dòng)合同中對(duì)于發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)的約定條款，以確定專利權(quán)的權(quán)屬狀況。

需要注意的是，美國(guó)專利法中未規(guī)定職務(wù)發(fā)明制度，而是采用“發(fā)明人”制度來(lái)確認(rèn)專利申請(qǐng)人資格，即提交專利申請(qǐng)的人必須是發(fā)明人本人。

由雇員發(fā)明人申請(qǐng)專利權(quán)，專利權(quán)取得以后，再簽署轉(zhuǎn)讓合同，將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓于雇主[3]。

此外，在德國(guó)，雇員需將發(fā)明成果向雇主通報(bào)，雇主必須在4個(gè)月內(nèi)書(shū)面答復(fù)是否接受該項(xiàng)發(fā)明；如果逾期未作答復(fù)，則所有權(quán)歸雇員所有。

2）技術(shù)合作伙伴擁有專利權(quán) 如果目標(biāo)公司所使用的專利技術(shù)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是由委托開(kāi)發(fā)方在幫助目標(biāo)企業(yè)設(shè)計(jì)和研發(fā)產(chǎn)品過(guò)程中做出的，在確定該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬時(shí)，應(yīng)仔細(xì)審查相關(guān)的獨(dú)立合同（如委托開(kāi)發(fā)合同、合作開(kāi)發(fā)合同）對(duì)研發(fā)過(guò)程中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的規(guī)定。

如沒(méi)有相關(guān)合同約定，則要根據(jù)不同國(guó)家的法律法規(guī)進(jìn)行確定，一般不同的國(guó)家有不同的權(quán)利歸屬，如在英國(guó)，如無(wú)合同約定，獨(dú)立合同方所做出的發(fā)明歸完成方所有。

3）第三方擁有專利權(quán) 如果目標(biāo)公司所使用核心技術(shù)是從第三方獲得的技術(shù)許可，即相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)來(lái)自于第三方，那么該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體仍然是第三方。

在這種情況下會(huì)存在失去核心技術(shù)許可證的風(fēng)險(xiǎn)，因此，在海外并購(gòu)的盡職調(diào)查過(guò)程中，必須認(rèn)真審查目標(biāo)公司從第三方獲得的核心技術(shù)的專利許可合同內(nèi)容，評(píng)估目標(biāo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可的可轉(zhuǎn)移性[4]。

2、目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在權(quán)限限制 1）對(duì)外許可導(dǎo)致的權(quán)限限制 由于缺乏有效的登記公示制度，并購(gòu)方很難清楚地掌握目標(biāo)公司的專利是否存在許可情形，也不可能知道許可的限制條款，而許可限制恰好是收購(gòu)中最普遍的權(quán)利限制，也是最典型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，需要在知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查中予以重視。

在審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可合同時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注以下內(nèi)容[5]：

a。許可類型，例如獨(dú)占許可、排他許可、普通許可、二次授權(quán)許可等； b。被許可人的區(qū)域或領(lǐng)域的使用限制及擴(kuò)展能力范圍； c。許可是否可轉(zhuǎn)讓給新的所有者； d。授予子許可的能力； e。對(duì)許可技術(shù)進(jìn)行修改和對(duì)其進(jìn)行二次開(kāi)發(fā)的權(quán)屬的約定； f。許可權(quán)利的持續(xù)時(shí)間。

2）留置權(quán)和抵押權(quán)導(dǎo)致的權(quán)限限制 隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為資產(chǎn)負(fù)債表資產(chǎn)的日益突出，貸款機(jī)構(gòu)通常會(huì)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保債務(wù)融資中的抵押品。

因此，并購(gòu)方需要確定目標(biāo)公司的特定知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否存在留置權(quán)，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、軟件、域名等。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)留置權(quán)規(guī)則復(fù)雜，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)留置權(quán)的盡職調(diào)查也是多方面的。

例如在美國(guó)，除了在美國(guó)專利商標(biāo)局和美國(guó)版權(quán)局?jǐn)?shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行留置權(quán)搜索外，還應(yīng)在相關(guān)的州統(tǒng)一商業(yè)代碼（UCC）留置權(quán)數(shù)據(jù)庫(kù)中進(jìn)行搜索[6]。

3）政府資助導(dǎo)致的權(quán)限限制 目前有不少專利技術(shù)在其發(fā)明創(chuàng)造過(guò)程中往往有很深的政府資助背景，在接受資助時(shí)往往需要同意具體的國(guó)家安全控制，這些專利的對(duì)外許可和轉(zhuǎn)讓就會(huì)受到技術(shù)資助開(kāi)發(fā)協(xié)議限制和國(guó)家相關(guān)部門的審查，因此在盡職調(diào)查時(shí)要特別注意。

3、目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)為共同所有 當(dāng)多家組織機(jī)構(gòu)共同合作研發(fā)出有一定價(jià)值的知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，就會(huì)引發(fā)共有權(quán)問(wèn)題。

一般而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的共有人之間的權(quán)利和義務(wù)采用約定優(yōu)先的原則。

在海外并購(gòu)中，如果目標(biāo)企業(yè)存在共同所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，則需要審查約定的內(nèi)容，明確該知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否需要共同所有人全部同意方可轉(zhuǎn)移。

如無(wú)相關(guān)約定，則共有知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在行使權(quán)利時(shí)會(huì)因國(guó)家的不同而存在差別，這主要取決于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)以及每個(gè)國(guó)家的法律政策。

例如，如果被并購(gòu)的目標(biāo)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在美國(guó)，交易時(shí)需要特別注意美國(guó)的法律規(guī)定，任何一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)共有所有人在未經(jīng)其他所有人同意的情況下，擁有向第三方授予許可或出售以及將其捐獻(xiàn)給公眾的權(quán)利。

因此，權(quán)利人可以單方面（不需要通知其他共有人）處分其共有專利[7]。

（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)地域性與時(shí)間性審查 知識(shí)產(chǎn)權(quán)與有形資產(chǎn)有很大的不同，具有地域性和時(shí)間性，在國(guó)外購(gòu)買的專利技術(shù)或商標(biāo)在國(guó)內(nèi)不一定受法律保護(hù)，高價(jià)購(gòu)買的專利技術(shù)有可能包含失效專利。

因此在海外并購(gòu)中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性和時(shí)間性審查尤為重要。

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)地域性審查 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性是指依據(jù)某一國(guó)家或地區(qū)的法律產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)僅僅在其本國(guó)或地域范圍內(nèi)有效、沒(méi)有域外效力，因此購(gòu)買某一國(guó)家的專利或商標(biāo)，并不意味著理所當(dāng)然地獲得所有國(guó)家的專利或商標(biāo)。

比如，在美國(guó)獲得的專利，如果在中國(guó)沒(méi)有申請(qǐng)專利，那么該專利在中國(guó)不受保護(hù)，任何人都可以使用該專利技術(shù)在中國(guó)生產(chǎn)、銷售該專利技術(shù)制造的產(chǎn)品。

商標(biāo)也一樣，國(guó)外商標(biāo)如果在中國(guó)沒(méi)有注冊(cè)，那么在中國(guó)則不受保護(hù)。

在企業(yè)海外并購(gòu)中，如果我國(guó)企業(yè)目標(biāo)是某項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的全球申請(qǐng)或注冊(cè)，就必須審查該知識(shí)產(chǎn)權(quán)在哪些國(guó)家或地區(qū)申請(qǐng)注冊(cè)而不能遺漏，一旦遺漏將會(huì)造成嚴(yán)重后果。

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)間性審查 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性這一特點(diǎn)表明，知識(shí)產(chǎn)權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)得到保護(hù)，即有效，一旦超過(guò)期限，知識(shí)產(chǎn)權(quán)就會(huì)失效。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效期限是法定的，根據(jù)各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)、特征及本國(guó)的實(shí)際情況，各國(guó)法律對(duì)專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等都規(guī)定了長(zhǎng)短不一的保護(hù)期[8]。

因此，確定所要收購(gòu)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效期限是否在法律保護(hù)期限內(nèi)，對(duì)于保證并購(gòu)交易十分重要，并最終對(duì)并購(gòu)價(jià)格產(chǎn)生影響。

我國(guó)企業(yè)在海外并購(gòu)中，不僅應(yīng)確定所要收購(gòu)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否在法律保護(hù)的有效期限內(nèi)以及有效期限至何時(shí)為止，還要審查目標(biāo)企業(yè)是否按時(shí)交納續(xù)展的費(fèi)用和提交任何所需的必要文件以維持知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性。

（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍審查 審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍，確定是否符合并購(gòu)的目的和是否能夠有效地為并購(gòu)方所實(shí)施，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查中常常忽略的問(wèn)題。

以發(fā)明專利為例，專利保護(hù)范圍首先體現(xiàn)在權(quán)利要求書(shū)保護(hù)范圍方面，如果權(quán)利要求書(shū)的專利保護(hù)范圍過(guò)窄，競(jìng)爭(zhēng)者很容易規(guī)避該項(xiàng)專利或者真正核心的部分不被保護(hù)，導(dǎo)致該專利實(shí)際上處于不被保護(hù)的狀態(tài)。

其次，專利保護(hù)范圍體現(xiàn)在侵權(quán)可視度方面。

如果權(quán)利要求未針對(duì)侵權(quán)主體、侵權(quán)行為、侵權(quán)產(chǎn)品、侵權(quán)證據(jù)等進(jìn)行布局，將會(huì)降低專利的抗侵權(quán)能力，從而導(dǎo)致專利技術(shù)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的降低。

因此，在審查專利保護(hù)范圍時(shí)，首先要審查目標(biāo)專利的權(quán)利要求的保護(hù)范圍是否過(guò)窄，競(jìng)爭(zhēng)者是否容易規(guī)避該項(xiàng)專利，其次審查目標(biāo)公司的核心技術(shù)是否在權(quán)利要求的保護(hù)范圍內(nèi)，最后還要審查專利的侵權(quán)可判定性，從而確定該項(xiàng)專利經(jīng)濟(jì)價(jià)值和戰(zhàn)略價(jià)值。

（四）知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛審查 1、侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán) 在評(píng)估目標(biāo)企業(yè)是否侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，并購(gòu)方需要審查目標(biāo)公司參與的侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)的訴訟案件，從而識(shí)別存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)[9]。

需要注意的是，除了研究正在審理的訴訟，也要研究終止或停留的訴訟，以確定相關(guān)訴訟風(fēng)險(xiǎn)是否仍然存在，從而判斷可能承擔(dān)的責(zé)任大小。

除了審查上述已結(jié)案或尚在處理的訴訟案件，并購(gòu)方還要關(guān)注潛在的侵權(quán)問(wèn)題，在美國(guó)，專利侵權(quán)訴訟可能會(huì)在涉嫌侵權(quán)發(fā)生6年后開(kāi)始[9]，知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師需要對(duì)是否存在這樣的指控給出建議，以避免在不知情的情況下成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)方。

為此，在進(jìn)識(shí)產(chǎn)權(quán)調(diào)查時(shí)，也必須要審查目標(biāo)公司是否存在侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的情形，例如可對(duì)目標(biāo)公司的重點(diǎn)產(chǎn)品或技術(shù)進(jìn)行FTO分析，如果目標(biāo)企業(yè)有侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的情形，就需要權(quán)衡并購(gòu)目的和侵權(quán)后果的輕重，及時(shí)對(duì)并購(gòu)行為做出調(diào)整。

2、第三方侵權(quán)被忽視 目標(biāo)公司的相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否被他人侵犯是常常被忽視的問(wèn)題。

在海外并購(gòu)中，評(píng)估目標(biāo)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否被第三方侵犯，一種方法是審查目標(biāo)公司過(guò)去的指控，聲稱其知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到侵犯。

第二種方法是審查針對(duì)目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)第三方做出的任何挑戰(zhàn)（質(zhì)疑有效性），包括針對(duì)目標(biāo)公司的所有權(quán)所帶來(lái)的挑戰(zhàn)8。

第三種方法是進(jìn)行EOU（Evidence of Use）檢索與分析，從而能更準(zhǔn)確地判斷出侵權(quán)者，利于并購(gòu)后的維權(quán)行為。

（五）知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)聯(lián)性及完整性審查 1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)聯(lián)性審查 知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)聯(lián)性審查比較容易被忽視。

單個(gè)專利或商標(biāo)看起來(lái)是獨(dú)立的，其實(shí)不盡然。

專利有基礎(chǔ)專利和從屬專利之分，一般基礎(chǔ)專利為首創(chuàng)性發(fā)明創(chuàng)造，其技術(shù)含量比較高，從屬專利一般是基于基礎(chǔ)專利的再次開(kāi)發(fā)，又稱改進(jìn)專利，它在采用基礎(chǔ)專利技術(shù)方案的同時(shí)，又增加了新的技術(shù)內(nèi)容。

因而從屬專利的實(shí)施必然會(huì)落入基礎(chǔ)專利的保護(hù)范圍，而基礎(chǔ)專利要將其技術(shù)產(chǎn)品化，也必須要使用從屬專利。

從上面的分析可以看出，基礎(chǔ)專利與從屬專利相輔相成，缺一不可。

現(xiàn)在的產(chǎn)品技術(shù)越來(lái)越復(fù)雜，是大量技術(shù)的組合，例如一部手機(jī)集成了成千上萬(wàn)項(xiàng)專利，如果要購(gòu)買手機(jī)的制造技術(shù)，不僅要購(gòu)買某些關(guān)鍵技術(shù)專利，還要考慮其關(guān)聯(lián)專利 ，這樣才能保證技術(shù)和產(chǎn)品的市場(chǎng)化。

除了關(guān)注目標(biāo)公司內(nèi)部知識(shí)產(chǎn)權(quán)的關(guān)聯(lián)性，還要關(guān)注企業(yè)與企業(yè)之間的知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)聯(lián)。

例如同行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者會(huì)依靠“關(guān)聯(lián)”阻撓并購(gòu)活動(dòng)，一般來(lái)講，跨國(guó)巨頭公司由于起步早布局廣，在各領(lǐng)域都積累了大量的基礎(chǔ)專利，這一點(diǎn)往往成為其在戰(zhàn)略上遏制后發(fā)者的有力手段，因此在企業(yè)并購(gòu)中需要重點(diǎn)關(guān)注。

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)完整性審查 知識(shí)產(chǎn)權(quán)完整性即目標(biāo)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否全面覆蓋公司核心技術(shù)及核心產(chǎn)品。

企業(yè)購(gòu)買專利、商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)一般都是為了相關(guān)技術(shù)及相關(guān)產(chǎn)品，如果技術(shù)或產(chǎn)品的相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)等受制于人，則必然對(duì)經(jīng)濟(jì)利益產(chǎn)生巨大影響，因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的完整性審查必須全面。

中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)趨勢(shì)及影響因素分析

（一）海外并購(gòu)趨勢(shì) 1、并購(gòu)盛宴后回歸理性增長(zhǎng) 中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)在2022年從數(shù)量和金額上都達(dá)到了歷史新高，隨著國(guó)內(nèi)監(jiān)管逐步規(guī)范、海外審查趨于嚴(yán)格以及國(guó)際形勢(shì)不斷變換，2022年海外并購(gòu)中的非理性交易受到了抑制，投資逐漸回歸理性。

盡管如此，2022年的海外并購(gòu)數(shù)量和金額還是要大于2014年和2022年的總和。

2、美國(guó)、歐洲依舊為熱門投資地 2022年中國(guó)海外并購(gòu)標(biāo)的位置一共涉及70多個(gè)國(guó)家和地區(qū)，從活躍程度來(lái)講，美國(guó)和歐洲仍然是中國(guó)海外并購(gòu)的主要目的地。

其中，標(biāo)的資產(chǎn)在美國(guó)的跨境并購(gòu)交易一共有118宗，占比高達(dá)20.59%。

3、高科技、不動(dòng)產(chǎn)、制造業(yè)、能源和醫(yī)藥為熱門并購(gòu)行業(yè) 2022年，中國(guó)海外并購(gòu)標(biāo)的覆蓋了12個(gè)行業(yè)領(lǐng)域，從活躍度來(lái)看，高科技行業(yè)仍然是跨境并購(gòu)的熱門領(lǐng)域，具體包括科技、媒體和通信等。

其次，不動(dòng)產(chǎn)、制造業(yè)、能源和醫(yī)藥行業(yè)也是海外并購(gòu)中的重點(diǎn)領(lǐng)域。

（二）國(guó)內(nèi)影響因素 1、國(guó)家宏觀戰(zhàn)略及衍生政策的影響 1）“走出去”戰(zhàn)略 2000年，國(guó)家“十一五”規(guī)劃中首次提出“走出去”戰(zhàn)略。

自推出以來(lái)，“走出去”戰(zhàn)略一直鼓舞中國(guó)企業(yè)積極尋找海外投資機(jī)會(huì)。

2022年，“十三五”規(guī)劃重申了“走出去”戰(zhàn)略的重要性，強(qiáng)調(diào)“走出去”和“引進(jìn)來(lái)”相結(jié)合的戰(zhàn)略方針。

2）“一帶一路”倡議 2013年，國(guó)家主席習(xí)近平在出訪中亞和東亞國(guó)家期間首次提出“一帶一路”倡議。

2022年，國(guó)家發(fā)改委、外交部、商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布《推動(dòng)共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動(dòng)》。

在政府“一帶一路”的倡議下，中國(guó)企業(yè)進(jìn)行海外并購(gòu)的交易數(shù)量大幅增加，尤其是“一帶一路”沿線國(guó)家或地區(qū)的交易量有了顯著提高。

3）供給側(cè)改革 2022年，中央經(jīng)濟(jì)領(lǐng)導(dǎo)小組第11次會(huì)議中首次提出供給側(cè)改革，著重在供給方面進(jìn)行調(diào)整，如積極化解產(chǎn)能過(guò)剩、發(fā)展緊缺產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)、幫助企業(yè)降低成本和擴(kuò)大有效供給等，這為中國(guó)企業(yè)通過(guò)海外投資并購(gòu)來(lái)緩解國(guó)內(nèi)產(chǎn)能過(guò)剩提供了政策支持。

4）稅收服務(wù)措施 2022年，國(guó)家稅務(wù)總局出臺(tái)了一系列服務(wù)“一帶一路”發(fā)展戰(zhàn)略的稅收措施。

在談簽協(xié)定維護(hù)權(quán)益方面有兩項(xiàng)：一是進(jìn)一步加大稅收協(xié)定談簽和修訂力度，二是進(jìn)一步加強(qiáng)涉稅爭(zhēng)議雙邊磋商；在改善服務(wù)促進(jìn)發(fā)展方面有五項(xiàng)：一是建立“一帶一路”稅收服務(wù)網(wǎng)頁(yè)，二是舉辦“走出去”企業(yè)培訓(xùn)班，三是設(shè)立12366納稅服務(wù)熱線專席，四是更好發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)作用，五是開(kāi)展面對(duì)面宣講；在加強(qiáng)合作謀求共贏方面有三項(xiàng)：一是建立“一帶一路”沿線國(guó)家稅收溝通機(jī)制，二是開(kāi)設(shè)稅收論壇，三是盡力對(duì)外提供援助。

這些措施在很大程度上加快了簽署和修改稅收協(xié)定的進(jìn)程，為海外并購(gòu)提供了便利。

5）審批流程簡(jiǎn)化 2022年，國(guó)家發(fā)改委頒布了《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》，在該《管理辦法》中規(guī)定，除中方投資額在10億美元以上的項(xiàng)目、以及涉及敏感國(guó)家和地區(qū)或涉及敏感行業(yè)的項(xiàng)目使用“核準(zhǔn)”的管理方式外，其他境外投資項(xiàng)目一律適用備案管理。

該措施大幅簡(jiǎn)化了中國(guó)企業(yè)海外投資的審批流程，進(jìn)一步為中國(guó)企業(yè)的海外投資提供了便利。

6）資金保障 近年來(lái)，中國(guó)政府設(shè)立了若干政策基金（如絲路基金）和海外投資公司（包括中投海外直接投資公司、國(guó)新國(guó)際投資有限公司等），這些政策基金和海外投資公司為海外投資提供了巨大的資金保障。

2、我國(guó)外匯管制的影響 2022年開(kāi)始，國(guó)家外匯管理局嚴(yán)格控制資本外流，要求500萬(wàn)美元或以上資金的匯出報(bào)外管局審批，并加大對(duì)大型海外并購(gòu)交易的外匯審查。

同時(shí)監(jiān)管部門對(duì)國(guó)有企業(yè)境外購(gòu)買或開(kāi)發(fā)的規(guī)模較大的境外投資項(xiàng)目從嚴(yán)管理，諸如中方投資額在10億美元及以上的大宗房地產(chǎn)項(xiàng)目、中方投資額在10億美元及以上的非主業(yè)大額并購(gòu)和對(duì)外投資項(xiàng)目、以及中方投資額在100億美元及以上的特別大額對(duì)外投資項(xiàng)目等。

目前我國(guó)對(duì)海外并購(gòu)的監(jiān)管有了更多的要求，目的是防止資本外逃和不合理的海外投資。

從短期來(lái)看，資本管制可能會(huì)減緩跨境并購(gòu)的增速，但從市場(chǎng)和資本的長(zhǎng)期需求來(lái)看，中國(guó)的海外并購(gòu)還將持續(xù)活躍。

3、我國(guó)最新監(jiān)管政策的影響 2022年6月，國(guó)家發(fā)改委發(fā)布了《企業(yè)境外投資常見(jiàn)問(wèn)題解答》，對(duì)《企業(yè)境外投資管理辦法》在適用中的常見(jiàn)問(wèn)題進(jìn)行了闡釋，其中明確了境內(nèi)企業(yè)通過(guò)控制的境外企業(yè)的再投資需要層層追溯認(rèn)定，在境外投資新設(shè)企業(yè)需要向發(fā)改委進(jìn)行核準(zhǔn)或備案，境內(nèi)企業(yè)借款給其投資的境外企業(yè)用于投資的行為屬于境外投資活動(dòng)，跨境擔(dān)保發(fā)債獲得的境外資金用于境外投資企業(yè)的投資行為屬于境外投資活動(dòng)等。

（三）目的國(guó)影響因素 1、目的國(guó)政治及經(jīng)濟(jì)環(huán)境影響 目的國(guó)的政治和經(jīng)濟(jì)環(huán)境對(duì)我國(guó)企業(yè)進(jìn)行海外并購(gòu)有很大影響。

一方面，美國(guó)總統(tǒng)特朗普多次對(duì)現(xiàn)有制度實(shí)行改革，英國(guó)、朝鮮和中東等區(qū)域形勢(shì)不穩(wěn)定，這些政治因素都會(huì)對(duì)我國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)造成影響。

另一方面，全球匯率波動(dòng)、歐洲經(jīng)濟(jì)低迷、中美貿(mào)易緊張，會(huì)增加企業(yè)并購(gòu)成本，在一定程度上加大企業(yè)并購(gòu)難度。

2、目的國(guó)國(guó)家安全審查的影響 在中國(guó)企業(yè)“走出去”的過(guò)程中，越來(lái)越多的并購(gòu)交易受到目的國(guó)關(guān)于國(guó)家安全的審查，審查涉及的行業(yè)范圍非常廣泛，包括能源、運(yùn)輸、金融、網(wǎng)絡(luò)等，以及目的國(guó)具有優(yōu)勢(shì)的技術(shù)領(lǐng)域。

目的國(guó)往往以危害國(guó)家安全為由限制我國(guó)企業(yè)投資，目前有很多中國(guó)企業(yè)迫于國(guó)家安全審查的壓力而放棄海外并購(gòu)計(jì)劃。

例如僅在2022年一年，就有10項(xiàng)中國(guó)企業(yè)在美國(guó)投資的交易因美國(guó)國(guó)家安全審查的制約而被取消，總價(jià)值590億元的項(xiàng)目被終止，占所有被取消并購(gòu)項(xiàng)目總額的80%。

從這方面來(lái)講，美國(guó)的國(guó)家安全審查對(duì)我國(guó)海外并購(gòu)活動(dòng)有消極影響，加大了我國(guó)企業(yè)在美國(guó)進(jìn)行企業(yè)并購(gòu)的難度。

3、目的國(guó)反壟斷調(diào)查的影響 由于我國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)所形成的跨國(guó)公司在市場(chǎng)上可能具有優(yōu)勢(shì)地位，這樣會(huì)限制目的國(guó)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，對(duì)目的國(guó)的經(jīng)濟(jì)造成負(fù)面影響，為此，許多國(guó)家采取了反壟斷調(diào)查，用于控制我國(guó)企業(yè)將要形成的優(yōu)勢(shì)地位。

例如2022年初，中國(guó)化工對(duì)先正達(dá)的收購(gòu)遭遇了歐盟的反壟斷調(diào)查，說(shuō)明反壟斷問(wèn)題儼然成為中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)的一道難關(guān)。

需要特別注意的是，在海外并購(gòu)過(guò)程中，帶有“國(guó)字號(hào)”標(biāo)簽的國(guó)有企業(yè)往往遭遇特殊待遇，其不被認(rèn)為是獨(dú)立運(yùn)營(yíng)的商業(yè)主體，在反壟斷相關(guān)問(wèn)題上將面臨更加嚴(yán)格的審查。

小米在印度遭遇禁售令，專利風(fēng)險(xiǎn)不容小覷

12月14日， 印度法院要求中國(guó)手機(jī)廠商小米科技 (XTC。UL) 暫停在印度境內(nèi)銷售其產(chǎn)品，不僅令小米在這個(gè)全球增長(zhǎng)最快的主要智能手機(jī)市場(chǎng)迅速擴(kuò)張的計(jì)劃擱淺，還有可能標(biāo)志著一系列專利戰(zhàn)的開(kāi)始。

小米7月剛開(kāi)始在印度發(fā)售手機(jī)產(chǎn)品，就迅速成為該國(guó)銷量成長(zhǎng)最快的智能手機(jī)品牌。

借助饑餓營(yíng)銷的手法，小米的銷量甚至超過(guò)了谷歌 (GOOGL。O) Android One低端機(jī)型。

Hugo Barra曾在11月向路透表示過(guò)印度對(duì)小米品牌的接受速度之快。

Hugo Barra是谷歌前高管，目前領(lǐng)導(dǎo)小米的國(guó)際業(yè)務(wù)。

“(小米手機(jī)的受歡迎程度)遠(yuǎn)超我們的預(yù)期，小米非常受用戶的歡迎，”他說(shuō)。

周三小米遭遇法院銷售禁令，此前電信設(shè)備生產(chǎn)商愛(ài)立信 (ERICb。ST) 對(duì)小米提出侵犯專利權(quán)指控。

這一禁售令至少將持續(xù)到2月5日，屆時(shí)德里法院將就這一侵權(quán)案再次進(jìn)行聽(tīng)證。

不過(guò)對(duì)這家年輕的公司來(lái)說(shuō)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)(IP)之爭(zhēng)還遠(yuǎn)未結(jié)束。

據(jù)接近小米的消息人士稱，公司管理層過(guò)去幾年曾私下承認(rèn)，專利問(wèn)題是公司的弱點(diǎn)。

消息人士表示，由於在西方市場(chǎng)面臨著更高的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟風(fēng)險(xiǎn)，小米也相應(yīng)地制定了在印度和東南亞市場(chǎng)擴(kuò)張的策略。

小米在聲明中稱，作為一家初創(chuàng)公司要建立專利組合并不容易，不過(guò)公司力爭(zhēng)要在2022年之前提交8，000項(xiàng)專利申請(qǐng)。

在中國(guó)市場(chǎng)，小米也與其他中國(guó)公司發(fā)生了專利權(quán)糾紛，大部分圍繞其流媒體電視服務(wù)。

小米的智能手機(jī)業(yè)務(wù)已經(jīng)成為中國(guó)領(lǐng)先者，并將繼續(xù)增長(zhǎng)，但業(yè)內(nèi)分析師預(yù)期小米在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)將面臨更大壓力，尤其是兩大手機(jī)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手--華為和中興都是中國(guó)持有電信專利技術(shù)最多的公司。

在解除之前，禁令將對(duì)小米的增長(zhǎng)前景造成很大的不利影響。

在印度只有十分之一的人使用智能手機(jī)，市場(chǎng)潛力巨大。

據(jù)市場(chǎng)研究機(jī)構(gòu)--國(guó)際數(shù)據(jù)公司(IDC)，第三季度印度智能手機(jī)市場(chǎng)增長(zhǎng)82%，而中國(guó)則只錄得10.8%的溫和增幅。


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