今天，樂知網(wǎng)小編 給大家分享 建立外觀設(shè)計(jì)國際分類洛加諾協(xié)定，張義潛訴臨潼縣華清池管理處署名糾紛上訴案

建立外觀設(shè)計(jì)國際分類洛加諾協(xié)定

建立外觀設(shè)計(jì)國際分類洛加諾協(xié)定 (1968年10月8日) 第一條 建立專門聯(lián)盟；采用國際分類 (1)適應(yīng)本協(xié)定的國家組成專門聯(lián)盟。

(2)上述國家采用統(tǒng)一的外觀設(shè)計(jì)分類(以下簡稱“國際分類法”)。

(3)國際分類法應(yīng)包括： (i)大類和小類表； (ii)結(jié)合外觀設(shè)計(jì)的按字母順序排列的商品目錄表，包括這些商品分成大類和小類的分類標(biāo)記； (iii)用法說明； (4)大類和小類表作為本協(xié)定的附件，根據(jù)第三條規(guī)定所設(shè)立的專家委員會(huì)(以下簡稱“專家委員會(huì)”)可以對(duì)其作出修正和補(bǔ)充。

(5) 按字母順序排列的商品目錄表和用法說明應(yīng)由專家委員會(huì)依照第三條規(guī)定的程序通過。

(6)專家委員會(huì)可以依照第三條規(guī)定的程序?qū)曳诸惙ㄟM(jìn)行修正和補(bǔ)充。

(7)(a)國際分類法應(yīng)用英語和法語制訂。

(b)第五條所述大會(huì)可以指定的其他語言的國際分類法正式文本，應(yīng)由建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(以下簡稱“本組織”)公約所述知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際局( 以下簡稱“國際局”)與有關(guān)國家政府協(xié)商后制訂。

第二條 國際分類法的使用和法定范圍 (1)除本協(xié)定另有規(guī)定的要求應(yīng)適用該規(guī)定的要求外， 國際分類法純屬管理性質(zhì)。

然而，每個(gè)國家可以將其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆ǘǚ秶鷼w屬于國際分類法。

特別是本專門聯(lián)盟各國對(duì)本國紿予外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)性質(zhì)和范圍應(yīng)不受國際分類法的約束。

(2) 本專門聯(lián)盟的每一國家保留將國際分類法作為主要的分類系統(tǒng)或者作為輔助的分類系統(tǒng)使用的權(quán)利。

(3) 本專門聯(lián)盟國家的主管局應(yīng)在外觀設(shè)計(jì)保存或注冊(cè)的官方文件上以及在正式公布這些文件時(shí)在有關(guān)刊物上標(biāo)明使用外觀設(shè)計(jì)的商品所屬國際分類法的大類和小類號(hào)碼。

(4)在選擇字母順序排列的商品目錄表中的用語時(shí)， 專家委員會(huì)應(yīng)相當(dāng)謹(jǐn)慎，避免使用含有專有權(quán)的用語。

但是按字母順序排列的索引中所列的任何用語并不表示專家委員會(huì)對(duì)該用語是否屬于專有權(quán)的意見。

第三條 專家委員會(huì) (1)專家委員會(huì)應(yīng)承擔(dān)第一條(4)款、第(5)款和第(6)款所述的任務(wù)。

本專門聯(lián)盟的每一國家，在專家委員會(huì)都應(yīng)有代表，該委員會(huì)應(yīng)按照出席國家的簡單多數(shù)所通過的議事規(guī)則進(jìn)行組織。

(2) 專家委員會(huì)應(yīng)依本專門聯(lián)盟國家的簡單多數(shù)票通過按字母順序排列的商品目錄表和用法說明。

(3) 國際分類法的修正和補(bǔ)充的建議可由本專門聯(lián)盟的任何國家主管局或由國際局提出。

由主管局提出的任何建議應(yīng)由該局通知國際局。

由主管局以及由國際局提出的建議應(yīng)由國際局在不遲于審議該建議的專家委員會(huì)會(huì)議開會(huì)前2 個(gè)月送交專家委員會(huì)的每一成員國。

(4) 專家委員會(huì)關(guān)于國際分類法的修正和補(bǔ)充的決議應(yīng)由本專門聯(lián)盟國家的簡單多數(shù)通過。

然而，如果決議涉及建立新的大類或?qū)⒁恍┥唐酚梢淮箢愞D(zhuǎn)移至另一大類時(shí)，需要全體一致同意。

張義潛訴臨潼縣華清池管理處署名糾紛上訴案

上訴人（原審被告）：陜西省臨潼縣華清池管理處。

法定代表人：關(guān)志忠，華清池管理處主任。

委托代理人：郭建勛，臨潼縣律師事務(wù)所律師。

委托代理人：皎福仁，渭南地區(qū)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：張義潛，男，52歲，陜西省藝術(shù)研究所副研究員。

委托代理人：李振榮、荊斌學(xué)，西安市第二律師事務(wù)所律師。

第三人：史國霖，男，50歲，光華出版社西安分社美術(shù)編輯。

第三人，王權(quán)，男，45歲，陜西華山床單廠工藝美術(shù)師。

第三人：陜西省藝術(shù)研究所。

法定代表人：陳孝英，藝術(shù)研究所所長。

委托代理人：葉濤，藝術(shù)研究所調(diào)研員。

上訴人陜西省臨潼縣華清池管理處與被上訴人張義潛關(guān)于署名糾紛一案，不服陜西省西安市中級(jí)人民法院1988年6月4日的民事判決，向陜西省高級(jí)人民法院提出上訴。

陜西省高級(jí)人民法院依照二審程序，依法組成合議庭，經(jīng)審理查明： 1986年1月27日，陜西省臨潼縣華清池管理處（簡稱華清池管理處）與陜西省藝術(shù)研究所（簡稱省藝研所）簽訂了壁畫創(chuàng)作協(xié)議書，后又續(xù)簽了兩份補(bǔ)充協(xié)議。

協(xié)議主要內(nèi)容是：華清池管理處委托省藝研所創(chuàng)作題為《楊玉環(huán)奉詔溫泉宮》大型壁畫，由華清池管理處給付省藝研所3.3萬元。

完成時(shí)間為6個(gè)月，華清池管理處審稿時(shí)間除外。

協(xié)議簽訂后，省藝研所指派本單位畫家張義潛創(chuàng)作。

張義潛經(jīng)過8個(gè)月工作，完成了壁畫創(chuàng)作任務(wù)，并由史國霖，王權(quán)協(xié)助放大為9.15×3.6平方米畫稿。

1986年10月中旬，華清池管理處組織有關(guān)部門人員和專家，對(duì)該畫稿進(jìn)行了審定。

經(jīng)審定后，華清池管理處決定采用。

在將壁畫稿送長安縣大理石裝飾工藝美術(shù)廠進(jìn)行腐蝕工藝制作過程中，張義潛經(jīng)省藝研所許可，但未征求華清池管理處的意見，在壁畫右端署了“丙寅秋張義潛作于驪山，史國霖、王權(quán)協(xié)助制作”19個(gè)字。

在署名的旁邊，還有張義潛印章、銜章各1枚和史國霖、王權(quán)的印章。

在壁畫下端有畫名章1枚。

1987年1月，大型壁畫《楊玉環(huán)奉詔溫泉宮》在華清池落成。

之后，華清池管理處對(duì)壁畫上的署名提出異議，并召集省藝研所、張義潛等協(xié)商，但未取得一致意見。

1987年9月10日，華清池管理處將壁畫上的署名及三枚印章鏟除，僅留張義潛名章和畫名章各1枚。

以后，三方就署名問題多次協(xié)商，未達(dá)成協(xié)議。

張義潛以華清池管理處侵犯其版權(quán)為由，向西安市中級(jí)人民法院提起訴訟。

該院在審理過程中，經(jīng)調(diào)解無效，遂判決：一、華清池管理處應(yīng)于本判決生效后30日內(nèi)，恢復(fù)《楊玉環(huán)奉詔溫泉宮》的署名原狀；二、華清池管理處應(yīng)在判決生效后，向張義潛賠禮道歉；三、華清池管理處應(yīng)在判決生效后，賠償張義潛精神損失1000元。

宣判后，華清池管理處不服，以壁畫屬華清池管理處委托省藝研所按華清池管理處的要求繪制的，并非張義潛的自由創(chuàng)作為由提出上訴。

張義潛以署名是作者的權(quán)利，不容他人干涉為由進(jìn)行了答辯。

陜西省高級(jí)人民法院審理認(rèn)為：上訴人華清池管理處與第三人省藝研所簽訂的壁畫創(chuàng)作合同，是一種委托關(guān)系，其壁畫屬委托作品，因此，雙方都享有法律賦予的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

張義潛作為大型壁畫的創(chuàng)作者，依照《中華人民共和國民法通則》第九十四條的規(guī)定，擁有版權(quán)，其署名權(quán)受法律保護(hù)。

華清池管理處作為壁畫使用單位，對(duì)該壁畫在其議定范圍內(nèi)的正當(dāng)使用權(quán)利，應(yīng)受法律保護(hù)。

但是，華清池管理處擅自將作者署名鏟除是不妥的。

史國霖、王權(quán)不是該壁畫的版權(quán)所有人，他們只是在壁畫的放大過程中付出了勞動(dòng)，理應(yīng)受到社會(huì)的承認(rèn)，但這種勞動(dòng)不屬于創(chuàng)作，無權(quán)作為版權(quán)所有者署名。

壁畫稿經(jīng)華清池管理處審定成為雙方所確認(rèn)的作品，華清池管理處，省藝研所和作者張義潛都有維護(hù)作品完整性的責(zé)任。

三方未經(jīng)互相協(xié)商而在署名問題上的不適當(dāng)做法，都是違反原協(xié)議的行為。

在陜西省高級(jí)人民法院對(duì)本案審理中，上訴人與被上訴人互相表示歉意，取得了諒解，愿意調(diào)解解決。

該院在查明事實(shí)、分清責(zé)任的基礎(chǔ)上，依照《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》第一百五十三條關(guān)于“第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解”的規(guī)定，于1989年7月31日，經(jīng)調(diào)解，雙方自愿達(dá)成如下協(xié)議： 一、雙方對(duì)未經(jīng)協(xié)商各自在壁畫罷免問題上不適當(dāng)?shù)淖龇ū硎菊徑狻?br />
二、在壁畫右端畫面線條空白位置處，重新署上“丙寅秋張義潛作”，字體不小于4×4平方厘米。

三、壁畫修復(fù)工作由華清池管理處承擔(dān)，并須在調(diào)解書生效之日起三個(gè)月內(nèi)完成。

四、為了共同維護(hù)壁畫畫面的整體藝術(shù)效果，張義潛承擔(dān)修復(fù)費(fèi)三百元，其余費(fèi)用由華清池管理處負(fù)擔(dān)。

張慶在不服仙游縣工商行政管理局工商行政處罰一案

原告張慶在，男，1966年9月8日出生。

委托代理人鄭慶藻，仙游148法律服務(wù)所法律工作者。

被告仙游縣工商行政管理局，住所地仙游縣鯉南鎮(zhèn)青園路198號(hào)。

法定代表人邱開輝，局長。

委托代理人李孔，男，仙游縣工商行政管理局科員。

委托代理人林玉耀，男，仙游縣工商行政管理局科員。

原告張慶在不服被告仙游縣工商行政管理局工商行政處罰一案，于2010年4月26日向本院提起行政訴訟。

本院于2010年5月6日受理后，向被告送達(dá)了起訴狀副本及應(yīng)訴通知書。

本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。

原告張慶在及其委托代理人鄭慶藻、被告的委托代理人李孔、鄭玉耀到庭參加訴訟。

經(jīng)申請(qǐng)，福建省高級(jí)人民法院批準(zhǔn)本案延長審限二個(gè)月。

本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

被告于2010年1月28日以原告無照銷售不合格水泥，其行為違反了《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第十二條和《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第二款的規(guī)定，屬“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”和無照經(jīng)營的違法行為為由，依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條和《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條的規(guī)定，對(duì)原告作出仙工商處字[2009]447號(hào)《行政處罰決定書》，決定：1、責(zé)令當(dāng)事人立即停止上述違法行為；2、沒收當(dāng)事人非法所得人民幣壹仟元整（1000元整），并對(duì)當(dāng)事人“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的行為處以人民幣柒仟零貳拾元整（7020元整），無照經(jīng)營的行為處以罰款人民幣伍仟元整（5000元整），共計(jì)人民幣壹萬叁仟零貳拾元整（13020元整），上繳國庫。

被告在法定期限內(nèi)向本院提交以下證據(jù)：1、莆田市12315消費(fèi)維權(quán)站(點(diǎn))受理申訴(舉報(bào))記錄表、鄭某某的詢問筆錄、鋪設(shè)村道現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄和照片，證明鄭某某舉報(bào)向原告購買用于鋪設(shè)村道的水泥有質(zhì)量問題和原告無照經(jīng)營的事實(shí)。

經(jīng)質(zhì)證，原告認(rèn)為該組證據(jù)只能證明鄭某某有舉報(bào)水泥質(zhì)量問題，無法證明鄭某某有舉報(bào)原告無照經(jīng)營并要求查處的事實(shí)。

現(xiàn)場(chǎng)筆錄和鄭某某的詢問筆錄中鄭某某都沒有說原告是無照經(jīng)營，申訴(舉報(bào))記錄表是由工商局自己填寫的，不能以該表為準(zhǔn)，應(yīng)以鄭某某的筆錄為準(zhǔn)。

2、張慶在水泥店現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄、張慶在的詢問筆錄、張慶在水泥店圖片、張慶在身份證復(fù)印件，證明原告主體資格和無照從事水泥銷售經(jīng)營以及鄭某某購買用以鋪設(shè)村道的水泥來自原告的事實(shí)。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)該組證據(jù)無異議。

3、送檢協(xié)議，證明關(guān)于送檢物品、送檢人員、送檢單位經(jīng)過雙方確認(rèn)認(rèn)可。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為其當(dāng)時(shí)對(duì)該事項(xiàng)不清楚，所以讓廠家來查看、簽字。

4、檢驗(yàn)報(bào)告，證明經(jīng)檢驗(yàn)送檢的水泥為不合格水泥。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為：第一，該《檢驗(yàn)報(bào)告》注意事項(xiàng)第六點(diǎn)中說明“僅對(duì)來樣負(fù)責(zé)”，因此鑒定為不合格只能說明該包送檢水泥不合格，而不能據(jù)此推定該批次的水泥不合格。

第二，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查實(shí)施規(guī)范》的規(guī)定，水泥質(zhì)量問題的抽樣應(yīng)該要有20包以上，一包的檢驗(yàn)結(jié)果不能證明水泥的質(zhì)量問題。

送檢應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定執(zhí)行，協(xié)議送檢是不符合法律規(guī)定的。

第三，鄭某某就產(chǎn)品質(zhì)量問題曾向縣法院提起損害賠償民事訴訟，后因沒有證據(jù)而自行撤訴。

5、檢驗(yàn)報(bào)告送達(dá)詢問筆錄，證明原告對(duì)送檢過程、送檢結(jié)果無異議。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)該證據(jù)無異議。

6、原告提供的廠家出具的水泥合格證，證明該合格證與被投訴的問題水泥的批次不符，合格證上注明的生產(chǎn)日期是2009年6月1日，但問題水泥的生產(chǎn)日期是2009年6月12日，到目前為止廠家無法提供被投訴的該批次水泥的合格證。

經(jīng)質(zhì)證，原告認(rèn)為從出廠編號(hào)D3050可以證明該合格證就是被投訴的問題水泥的合格證。

該批次水泥是2009年6月1日生產(chǎn)，于2009年 6月12日包裝出廠的，是同一批次的。

即使該批次水泥不合格，原告也不知情，因?yàn)閺S家有出具合格證。

7、立案審批表、聽證告知書、行政處罰決定審批表、仙工商處字[2009]447號(hào)《行政處罰決定書》及送達(dá)回證、水泥鑒定委托書，證明被告作出的處罰程序合法。

經(jīng)質(zhì)證，原告表示聽證告知書的內(nèi)容其不清楚，告知書上的名字是其簽的，但是落款時(shí)間不是其簽的，聽證告知書被告實(shí)際上沒有送達(dá)，違反法定程序。

對(duì)行政處罰決定書有異議；對(duì)該組證據(jù)中的其他證據(jù)無異議。

此外，被告還向本院提供了作出被訴具體行政行為的依據(jù)：《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第十二條、第四十九條和《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第二款、第十四條的規(guī)定。

原告認(rèn)為被告適用法律錯(cuò)誤，因?yàn)樵嬷皇卿N售者，產(chǎn)品質(zhì)量法對(duì)銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)有特別規(guī)定，故被告應(yīng)適用產(chǎn)品質(zhì)量法第三章第二節(jié)的規(guī)定，原告作為銷售者沒有對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量是否合格進(jìn)行檢驗(yàn)的義務(wù)，因此被告不應(yīng)適用產(chǎn)品質(zhì)量法第十二條和第四十九條的規(guī)定。

原告無照經(jīng)營是事實(shí)，但原告經(jīng)營時(shí)間短，被告應(yīng)適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》第八條的規(guī)定，首先對(duì)原告進(jìn)行督促引導(dǎo)，但被告并沒有對(duì)原告進(jìn)行督促引導(dǎo)就作出處罰。

原告訴稱，被告于2010年1月28日對(duì)原告作出的仙工商處字［2009］447號(hào)行政處罰決定認(rèn)定事實(shí)及適用法律均錯(cuò)誤，且程序違法，依法應(yīng)予撤銷。

理由如下：1、被告作出處罰決定前沒有告知原告有聽證的權(quán)利，致使原告失去陳述、申辯機(jī)會(huì)，被告作出的被訴具體行政行為程序違法。

2、原告銷售的水泥，是具備生產(chǎn)和銷售資格的福建上杭能群建材有限公司生產(chǎn)的品質(zhì)合格的水泥，原告所進(jìn)的每一批號(hào)水泥都有廠方所附的產(chǎn)品質(zhì)量合格證作保證，不存在以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品銷售的事實(shí)。

被告將消費(fèi)者鄭某某家中剩下的一包已存放一個(gè)多月受潮變質(zhì)的水泥送檢，不符合送檢樣品的有關(guān)規(guī)定，所得的檢驗(yàn)結(jié)果不能作為認(rèn)定原告行為違法的依據(jù)。

3、原告是銷售者，只能適用《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第三章第二節(jié)“銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)”的有關(guān)規(guī)定來衡量原告的銷售行為是否違法，而不能適用該法第十二條的規(guī)定來認(rèn)定原告“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”。

4、原告經(jīng)營時(shí)間不足二個(gè)月，在原告營業(yè)期間，被告沒有告知原告在農(nóng)村經(jīng)營為三農(nóng)服務(wù)的小店也需要辦理營業(yè)執(zhí)照才能營業(yè)，被告在沒有履行該告知義務(wù)就認(rèn)定原告無照經(jīng)營并處以罰款是違法的。

原告在開庭前向本院提交以下證據(jù)：1、福建上杭能群建材有限公司“能群”牌水泥品質(zhì)合格證，證明該被投訴批次水泥質(zhì)量合格。

經(jīng)質(zhì)證，被告對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為該合格證與被投訴的問題水泥批次不符，合格證上注明的生產(chǎn)日期是2009年6月1日，但爭議水泥的生產(chǎn)日期是2009是6月12日，到目前為止廠家無法提供被投訴批次的問題水泥的合格證。

2、仙工商處字[2009]447號(hào)《行政處罰決定書》，證明被告對(duì)原告作出行政處罰，原告不服提起訴訟的事實(shí)。

經(jīng)質(zhì)證，被告對(duì)該證據(jù)無異議。

[page] 被告辯稱，被告對(duì)原告作出的仙工商處字［2009］447號(hào)行政處罰決定認(rèn)定事實(shí)清楚，程序合法，且適用法律正確，請(qǐng)求予以維持。

理由：1、被告依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第42條的規(guī)定，于2009年12月28日將行政處罰聽證告知書送達(dá)原告，并告知原告自收到告知書之日起三個(gè)工作日內(nèi)享有陳述、申辯和要求舉行聽證的權(quán)利，原告當(dāng)場(chǎng)簽收，且在規(guī)定的期限內(nèi)沒有以任何形式提出要求，被告于2010年1月28日對(duì)原告作出處罰決定，沒有違反法定程序。

2、原告提供的廠家出具的水泥品質(zhì)合格證與原告銷售的被送檢的水泥批號(hào)不一致。

原告確認(rèn)該包送檢水泥外包裝與同批次其他水泥外觀一樣，送檢結(jié)果能代表該批次水泥質(zhì)量。

且送檢物品的保存、送檢人員及檢測(cè)機(jī)關(guān)的確定、送檢過程均得到原告的認(rèn)可，原告亦未對(duì)送檢結(jié)果提出異議，因此檢測(cè)結(jié)果有效，可以作為處罰的依據(jù)。

3、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第十二條的規(guī)定是生產(chǎn)者和銷售者必須共同遵守的共性條文；該法第三章內(nèi)容是分別對(duì)生產(chǎn)者、銷售者各自領(lǐng)域的責(zé)任義務(wù)做出的具體規(guī)定，是兩者必須遵守的個(gè)性條文。

共性條文和個(gè)性條文不是矛盾而是互補(bǔ)的，所以被告作出的處罰決定不存在原告所謂適用法律錯(cuò)誤的問題。

4、《無照經(jīng)營查處取締辦法》第二十條規(guī)定“任何單位和個(gè)人有權(quán)向工商行政管理部門舉報(bào)無照經(jīng)營行為，工商行政管理部門一經(jīng)接到舉報(bào)，應(yīng)當(dāng)立即調(diào)查核實(shí)，并依法查處”，不存在原告提出的告知義務(wù)問題。

被告認(rèn)定原告無照經(jīng)營并處以罰款，事實(shí)清楚，程序合法，處罰適當(dāng)。

經(jīng)庭審質(zhì)證，本院對(duì)上述證據(jù)作如下確認(rèn)： 被告提供的證據(jù)1、7符合證據(jù)特性，可以作為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)；證據(jù)2、5符合證據(jù)特性，且原告無異議，可以作為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)；證據(jù)3、4、6的真實(shí)性可以認(rèn)定；原告提供的證據(jù)1的真實(shí)性可以認(rèn)定；證據(jù)2符合證據(jù)特性，且被告無異議，可以證明原告所要證明的內(nèi)容。

經(jīng)審理查明，原告張慶在沒有辦理營業(yè)執(zhí)照，于2009年5月起在仙游縣榜頭鎮(zhèn)上乾新區(qū)經(jīng)營水泥店，主要銷售福建上杭能群建材有限公司生產(chǎn)的“能群牌”水泥，至2009年8月5日止，共銷售水泥100噸，每噸售價(jià)390元，每噸銷售獲利10元。

2009年7月，鄭某某經(jīng)手向原告購買“能群牌”共三個(gè)批次的水泥81噸，用于鋪設(shè)村道，每噸價(jià)格390元，其中批次為20090612D3050的水泥15噸，價(jià)值5850元，鋪設(shè)后，剩下該批次的水泥一包。

因鋪設(shè)的水泥路質(zhì)量出現(xiàn)問題，疑似水泥質(zhì)量不合格，鄭某某遂于2009年8月5日向12315消費(fèi)投訴臺(tái)投訴，被告接受投訴后立即派員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，發(fā)現(xiàn)原告水泥店未懸掛工商營業(yè)執(zhí)照，懸掛有“能群牌水泥仙游總經(jīng)銷”字樣招牌，堆放有福建上杭能群建材有限公司生產(chǎn)的“能群牌”水泥70包（批號(hào)：20090612D3060），沒有發(fā)現(xiàn)批次為20090612D3050的水泥。

另檢查發(fā)現(xiàn)鋪設(shè)的村道路面不平整，不完全凝結(jié)，剩下的一包水泥包裝袋上標(biāo)有以下內(nèi)容：1、能群牌，生產(chǎn)許可證：XK08－001－02771，執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)GB175－2007，凈含量50千克；2、廠址：福建上杭能群建材有限公司出品，福建省上杭縣古田鎮(zhèn)；3、批號(hào)日期：20090612D3050，生產(chǎn)日期：2009.5。17。

2009年8月5日，原告與鄭某某在仙游縣工商行政管理局榜頭工商所簽定送檢協(xié)議，雙方確認(rèn)該包水泥是原告銷售的，外包裝與同批次其他水泥外觀一樣，未發(fā)現(xiàn)異常（雙方到過現(xiàn)場(chǎng)確認(rèn)），雙方同意對(duì)該包水泥送往莆田市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)檢測(cè)，原告還表示其是經(jīng)銷商，送檢事項(xiàng)委托林某某（仙游縣廠方銷售代表）前往，并同意送檢時(shí)間另外約定，送檢前該水泥由鄭某某保存。

2009年8月7日，該包水泥被送往莆田市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)所檢驗(yàn)。

2009年9月9日，莆田市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)所出具檢驗(yàn)報(bào)告，檢驗(yàn)結(jié)論為該樣品本次送檢不符合GB175－2007標(biāo)準(zhǔn)要求，不符合項(xiàng)目為：3天抗折強(qiáng)度、3天抗壓強(qiáng)度、28天抗壓強(qiáng)度。

在2009年9月22日被告對(duì)原告所作的筆錄中，原告表示對(duì)本次送檢的過程和檢驗(yàn)結(jié)果沒有異議。

被告在履行了告知原告享有陳述、申辯和要求舉行聽證的權(quán)利程序后，經(jīng)審批，于2010年1月28日認(rèn)定原告無照銷售不合格水泥，其行為違反了《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第十二條和《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第二款的規(guī)定，屬“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”和無照經(jīng)營的違法行為，依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條和《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條的規(guī)定，對(duì)原告作出仙工商處字[2009]447號(hào)《行政處罰決定書》。

原告不服，訴至本院，請(qǐng)求處理。

本院認(rèn)為，原告無照銷售不合格水泥，其行為違反了《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和《無照經(jīng)營查處取締辦法》的有關(guān)規(guī)定，被告有權(quán)對(duì)該違法行為作出處罰。

被告作出的仙工商處字[2009]447號(hào)行政處罰決定并無不當(dāng)。

原告請(qǐng)求予以撤銷，本院不予支持。

據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第五十六條第（四）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下： 駁回原告張慶在要求撤銷被告仙游縣工商行政管理局二0一0年一月二十八日作出的仙工商處字[2009]447號(hào)《行政處罰決定書》的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)人民幣五十元，由原告張慶在負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于福建省莆田市中級(jí)人民法院。

審 判 長 朱 良 回 審 判 員 吳 麗 仙 審 判 員 王 秀 勇[page] 二0一0年九月九日 書　記　員　凌 　艷

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