今天，樂知網小編 給大家分享 如何判斷外觀設計專利是否侵權，如何辦理商標申請

如何判斷外觀設計專利是否侵權

外觀設計專利其實指的就是針對產品的圖案、形狀等的對產品外表所作出的新設計。

外觀專利也是作為專利的一種，那么要如何判斷外觀設計專利是否侵權。

下面，就由樂知小編為大家帶來關于如何判斷外觀設計專利是否侵權的詳細解答。

一、比對的主體 外觀設計專利產品是比發明和實用新型專利產品更具有日常生活性的商品，對于其中某些相近似產品的細微差別，普通消費者往往會忽略掉，而專業人員則很容易分辨出來。

在判斷被控侵權產品與外觀設計專利產品是否相同或者相近似時，如果從專業人員的角度出發，對權利人來說顯然是不公平的。

因此，進行外觀設計專利侵權判定，應當以普通消費者的審美觀察能力為標準，不應當以該外觀設計專利 所屬領域的專業技術人員的審美觀察能力為標準 。對于類別相同或者相近似的產品，如果普通消費者施以一般注意力不致混淆，則不構成侵權，如果普通消費者施以一般注意力仍不免混淆，則構成侵權。

二、比對的方法 判斷外觀設計相同或相近似，一般采用以下幾種方法： 1、肉眼觀察。

判斷被控侵權產品是否與外觀設計專利產品相同或相近似，應該根據普通消費者用肉眼進行觀察時是否會產生混淆來判斷，對視覺觀察不到的部分，不能借助儀器或化學手段進行分析比較。

觀察時應以產品易見部位的異同作為判斷的依據。

2、隔離觀察，直接對比。

在具體判斷時，首先應當把外觀設計專利產品與被控侵權產品分別擺放，觀察 時在時間和空間上均要有一定的間隔 。這種隔離觀察的方法可以讓審判人員對兩種產品產生直觀的感覺即第一印象。

其次，再將兩種產品擺放在一起，由審判人員對兩種產品的外觀設計進行直接對比分 析，以描述二者的異同，將感性認識上升為理性認識，最終得出二者是否相同或相近似的結論。

3、整體觀察，綜合判斷。

判斷被控侵權產品的外觀設計與獲得專利的外觀設計是否相同或相近似，不能僅從外觀設計的局部出發，或者把外觀設計的各部分割裂開來，而應當從其整體出發，對其所有要素進行整體觀察，在整體觀察的基礎上，對兩種產品的外觀設計的主要構成和創新點進行綜合判斷。

三、設計要部的確定 設計要部是外觀設計專利中設計人獨創的富于美感的主要部分 ，亦即設計人通過創造性勞動而完成的外觀設計專利的創新點。

在對被控侵權產品與專利產品的外觀設計進行對比時，目前較為認同的做法是將要部作為比較的重 點，看被控侵權產品是否抄襲、模仿了權利人的獨創部分。

要部相同或相近似是構成相同或相近似的外觀設計的必要條件，要部不相同和不相近似的外觀設計是不相 同和不相近似的外觀設計，不構成侵權。

四、相同或近似

如何辦理商標申請

如何辦理商標申請 中國企業可以通過商標局，或者可以直接委托代理組織辦理。

商標注冊流程： (1)形式審查： 申請遞交后 對提交的申請文件、商標圖樣、委托書等文件進行的合法性審查；符合規定的，將授予申請日和申請號。

(2)實質審查： 根據法律審查商標是否具有可注冊性、 是否與在先注冊的商標相同或近似、是否違背商標法的禁用條款 。

對于不通過實質審查的商標，審查官將書面通知申請人，并告知駁回理由。

申請人在接到該駁回通知之日起限期內可提交復審，否則，該申請將被視為放棄，申請日和申請號均不予保留。

申請人在交納延期費的情況下可以申請延期。

商標審查官可以有條件地接受某些商標注冊申請，并可以要求申請人放棄商標中某一文字或圖形的用權。

(3)公告： 商標通過審查后，申請人會被告知商標申請已接納并刊登在商標公告上。

任何人都可以在 3個月的公告期內提出異議，并陳述理由及提交相關證據。

(4)注冊核準： 經異議被裁定可以注冊的商標，或經公告沒有異議的商標將獲準注冊并下發注冊證。

如何發揮實用新型專利保護的優勢

如何發揮實用新型專利保護的優勢 實用新型制度保護中的利益平衡 勿庸置疑，實用新型專利作為知識產權的一部分保護的是個體的私權；另一方面，專利法其立法著眼于爭取和維護社會利益。

專利法在形式上以保護專利權人的權利為基礎，而其宗旨以促進全社會科學技術的進步和創新為目的，其立法的本意并無不當。

不過，如果對私權的無限擴大保護，就會引發對公眾權利的侵害。

由于權利的不穩定性，這一沖突在實用新型專利權方面變得尤為突出。

例如，一個實用新型即便本身存在缺乏創造性或新穎性等問題，但因無需經過實審程序，該實用新型即可順利獲得專利權。

在此情況下，一方面，不少發明人會因實用新型授權快、費用少而放棄本可以申請發明專利權的發明創造，這無疑是與專利法促進發明創造的宗旨相背離的；另一方面，由于無需經過實審程序，實用新型制度在某種程度上給一些急功近利，甚至希望以不勞而獲和故意竊取他人和公眾合法權利的“竊權”者，提供了一條合法“竊取”不屬于其權利的途徑。

一些惡意的“竊權人”不僅可以通過實用新型制度合法“竊取”他人或公眾的合法權利，而且還可“濫用”其所獲得的實用新型專利權，打擊競爭對手以及獲得所謂的“侵權”賠償。

不應隨意夸大實用新型檢索報告的作用 檢索報告是實用新型專利權有效的初步證據，但不應隨意夸大檢索報告的作用，更不應當將其視為實用新型專利權有效的惟一證據。

檢索報告雖由國知局作出，但其性質不是行政決定，不能替代專利復審委員會的無效決定。

從檢索報告的內容來看，檢索報告僅針對專利的新穎性和創造性，且以專利文獻為基礎，但對于大量的公開信息卻無能為力，因此其結論只能作為參考。

根據法律規定，除專利權人外的其他人不能請求出具檢索報告。

其目的是為了避免使檢索報告的數量過多，不適當地增大國家知識產權局的工作負擔；對于被控侵權人來說，可以自己或通過社會中介機構進行相關檢索，其檢索到的專利文件或檢索報告可以作為被控侵權抗辯的重要依據。

但實踐中往往存在著這樣的錯誤認識：即權利人依據其檢索報告而否定被控侵權人自己或通過社會中介機構檢索得到的專利文件或檢索報告，認為其檢索報告是法定的，由國家知識產權局出具的，法律效力比社會中介檢索機構作出的大等。

上述觀點之所以是錯誤的，是因為檢索報告之間并沒有高低之分，不同檢索機構作出的檢索報告只要內容正確、形式合法，都可以作為定案的依據。

侵權訴訟中的中止問題 在實用新型專利侵權訴訟中的中止問題中總是存在這樣的一對矛盾，即一方面由于權利存在著不確定性，侵權案件判定要基于無效案件為最終依據；另一方面，由于法院或者專利行政管理機關不能長期等待著無效案件的最終結果，特別是存在被控侵權人為逃避或拖延受到法律制裁而故意以明顯不成立的理由提出專利無效抗辯的情況。

在實用新型案件和糾紛中，應當全面考慮實用新型專利保護的優缺點，在保護權利人利益的同時要更多地關注公眾利益，避免無效的實用新型專利權侵害他人的合法權利或公權利益。

同時，對于檢索報告和中止問題法院或專利行政管理機關應作更合理的考慮。



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