在實(shí)踐中，確定臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)時(shí)，侵權(quán)損害賠償是一個(gè)非常重要的參考依據(jù)。

根據(jù)《專利法》的相關(guān)規(guī)定，侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額確定除參照專利許可使用費(fèi)外，還有權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益以及法定賠償。在專利權(quán)人主張以自己所受到的損失作為賠償數(shù)額的依據(jù)時(shí)，應(yīng)提供自己?jiǎn)挝划a(chǎn)品獲利情況的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告，以及專利權(quán)人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)或者制造的侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量，二者相乘之積就是專利權(quán)人的損失數(shù)額的依據(jù)；在專利權(quán)人主張以侵權(quán)人的獲利作為賠償?shù)囊罁?jù)時(shí)，專利權(quán)人通常要申請(qǐng)保全侵權(quán)人的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬冊(cè)，經(jīng)獨(dú)立的第三方審計(jì)后，以審計(jì)結(jié)論確定侵權(quán)獲利情況，從而明確賠償?shù)囊罁?jù)。

樂(lè)知網(wǎng)小編提醒您：在確定臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)補(bǔ)償金數(shù)額時(shí)，可以參考會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)對(duì)有關(guān)當(dāng)事人的財(cái)務(wù)憑證、賬目審計(jì)后出具的審核驗(yàn)證報(bào)告確定侵權(quán)獲利情況，并酌情考慮當(dāng)事人實(shí)施專利的情況，比如產(chǎn)品數(shù)量、生產(chǎn)專利產(chǎn)品的時(shí)間段以及專利技術(shù)在產(chǎn)品中所起的作用等。

案例：

A公司于1996年12月28日提出了名稱為“分隔系統(tǒng)及其裝配方法”的發(fā)明專利申請(qǐng)。該申請(qǐng)于1997年8月27日公布，于2000年6月7日授權(quán)公告。專利授權(quán)后，A公司要求B公司支付其專利公布期間臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)50萬(wàn)元以及因?qū)＠謾?quán)造成的經(jīng)濟(jì)損失50萬(wàn)元。

經(jīng)查明,1999年3月18日,A公司與C公司簽訂了一份專利許可合同, 許可標(biāo)的是涉案發(fā)明專利，許可類型是獨(dú)占許可。根據(jù)該合同約定，許可費(fèi)采用入門費(fèi)加銷售額提成的方式，入門費(fèi)共80萬(wàn)元人民幣。合同簽訂后，被許可方先向A公司支付40萬(wàn)元，專利授權(quán)后，再支付40萬(wàn)元，提成按專利產(chǎn)品銷售額的5%向A公司繳納。A公司未提交該合同的履行情況。

根據(jù)B公司提供的 KW屏風(fēng)出貨明細(xì)表,1999年4～9月B公司的KW屏風(fēng)出貨金額為164 576.9元，2001年1月B公司的KW屏風(fēng)出貨金額為14 976元,2001年3月B公司的KW屏風(fēng)出貨金額為6552.84元。

B公司最終被判令向A公司支付發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期間的使用費(fèi)15 萬(wàn)元。

分析與評(píng)述：

該案涉及確定臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)時(shí)要考慮的兩個(gè)問(wèn)題：一是被請(qǐng)求人在專利授權(quán)前與授權(quán)后的收益，二是參照專利許可使用費(fèi)。

由于發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)與發(fā)明專利權(quán)保護(hù)的性質(zhì)并不相同，因此發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)的補(bǔ)償數(shù)額應(yīng)當(dāng)與侵犯專利權(quán)的損害賠償數(shù)額有所差異。該案中，在確定補(bǔ)償額時(shí)，需同時(shí)同時(shí)考慮B公司在專利授權(quán)前后被控侵權(quán)產(chǎn)品的相應(yīng)生產(chǎn)、銷售狀況。涉案專利公布期間，1999年4～9月被控侵權(quán)產(chǎn)品的出貨金額為164 576.9元；專利授權(quán)后，2001年1月、3月B公司的被控侵權(quán)產(chǎn)品的出貨金額14 976元、6 552.84元。最終判令B公司支付發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)15萬(wàn)元是綜合考慮兩方面收益后折中的結(jié)果。

另外，參照專利許可使用費(fèi)賠償與參考專利許可使用費(fèi)賠償?shù)囊罁?jù)是不同的。根據(jù)《專利法》及《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》的規(guī)定，在被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定時(shí)，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，參照該專利許可使用費(fèi)的1～3倍合理確定賠償數(shù)額。如果是參照賠償，額度至少為許可使用費(fèi)。該案中，A公司提交的許可合同約定的許可費(fèi)在80萬(wàn)元以上,考慮到該許可合同的實(shí)際情況，不宜參照其約定的該案專利“許可使用費(fèi)”確定B公司的賠償額。