今天，樂知網律師 給大家分享： 商業模式相關發明在中國的審查基準及應對策略 ，申請含算法特征或商業規則的發明專利的三步判斷 。

商業模式相關發明在中國的審查基準及應對策略

近年來，隨著互聯網、無線通信技術、大數據、物聯網等IT技術的迅猛發展，包含商業規則的發明越來越多。

包含商業規則的商業模式不但在市場運營中起到了很好的效果，也給用戶帶來了很好的體驗，優化了服務品質。

在國家知識產權局于2022年4月1日、2022年2月1日起施行的兩次修改后的《專利審查指南》中，分別對涉及“商業模式”的發明專利申請的審查做出了規定，以期讓商業模式相關發明能夠得到更加合理、有效的專利保護。

保護客體的考量 《專利審查指南》的修改對于專利保護客體的判斷給出了更加明確的判定基準，與以往的審查實踐相比，可以說有了一定程度的緩和。

對于涉及商業模式的權利要求，明確規定了如果同時包含技術特征，則不應當依據專利法第二十五條排除其獲得專利權的可能性。

不過，在不能用專利法第二十五條否定保護客體的情況下，還要基于專利法第二條第二款的規定進一步進行客體的審查與核實。

專利法第二條第二款及審查指南中的相關解釋規定了成為專利法意義上的發明所應具備的條件，即需要同時具備技術問題、技術手段和技術效果三要素，未采用技術手段解決技術問題，以獲得符合自然規律的技術效果的方案，不屬于專利法第二條第二款規定的客體。

創造性的考量 《專利審查指南》第二部分第九章第6節中，規定了對涉及商業模式的發明專利申請的創造性進行審查時所應遵循的判定基準：

應將與技術特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關系的算法特征或商業規則和方法特征與所述技術特征作為一個整體考慮。

“功能上彼此相互支持、存在相互作用關系”是指算法特征或商業規則和方法特征與技術特征緊密結合、共同構成了解決某一技術問題的技術手段，并且能夠獲得相應的技術效果。

根據上述規定以及《專利審查指南》中的相關示例，在評價商業模式相關發明的創造性時，可以遵循如下思路：

1、商業規則和方法特征可以與技術特征作為一個整體對創造性帶來貢獻，前提是與技術特征在功能上彼此相互支持、存在相互作用關系。

2、“商業規則和方法特征的實施需要技術手段的調整或改進”可以作為“彼此相互支持、存在相互作用關系”的重要判斷手段。

3、商業模式相關發明主要是對設備與設備之間構建的數據架構、數據通信方式等軟件流程方面進行的調整或改進，而并非硬件結構或性能的改進。

4、由技術特征和商業規則共同構成的技術手段所帶來的用戶體驗的提升，可以作為技術效果來評價。

申請含算法特征或商業規則的發明專利的三步判斷

隨著科技的迅猛發展，包含算法特征或商業規則和方法特征的發明專利申請，在申請之前，首先要經過三個必要的判斷：

第一步， 我們要判斷涉案專利申請是否屬于智力活動規則和方法。

專利法第二十五條第一款規定，如果權利要求涉及抽象的算法或者單純的商業規則和方法，且不包含任何技術特征，則這項權利要求屬于專利法第二十五條第一款第（二）項規定的智力活動的規則和方法，不應當被授予專利權。

第二步， 我們要判斷涉案專利申請是否屬于發明保護的客體，即判斷涉案專利申請是否符合專利法第二條第二款的規定。

對一項包含算法特征或商業規則和方法特征的權利要求是否屬于技術方案進行判斷時，需要整體考慮權利要求中記載的全部特征。

如果該項權利要求記載了對要解決的技術問題采用了利用自然規律的技術手段，并且由此獲得符合自然規律的技術效果，則該權利要求限定的解決方案屬于專利法第二條第二款所述的技術方案。

第三步， 對包含算法特征或商業規則和方法特征的發明專利申請進行新穎性判斷時，應當考慮權利要求記載的全部特征，所述全部特征既包括技術特征，也包括算法特征或商業規則和方法特征。

申請商標和商標維權，都應遵守誠實信用原則

一、誠實信用原則 ，任何民事活動中都應秉承這一原則，商標獲權維權也不例外。

二、現行《商標法》制度設置和商標實務中誠實信用原則的具體呈現 《商標法》在制度設置上通過結合多種相關因素推定商標領域中哪些行為違反誠實信用原則，進而建立和完善具體規制措施和糾紛解決機制。

通過《商標審查審理指南》對具體條文的釋法說理，溯流從源，不難發現誠實信用原則是解決多種現實問題的理論基礎和依托。

《指南》中對于《商標法》第十五條第二款“合同、業務往來或者其他關系范圍的界定應當從維護誠實信用原則立法宗旨出發……”、《商標法》第三十二條后半段“是基于誠實信用原則，對已經使用并具有一定影響的未注冊商標予以保護……”等。

而對于另外一些商標爭議解決條款，比如《商標法》第十三條、十四條的馳名商標保護條款、第十五條第一款代表人、代理人搶注、第三十二條的在先權益的保護則是直接通過這些違法行為推定行為人主觀惡意來反映出其背離誠信原則的程度。

此外，在面對一些立法不能及時規制的熱點、焦點問題時，誠實信用原則發揮了很好的解釋和補充作用。

作為誠信經營的市場主體，既要在商標注冊申請階段注重誠實信用原則，也要在取得商標專用權后，專注品牌建設、管理和維護，通過扎實的專利技術、持續創新研發、完善生產工藝、不斷提高服務意識和能力創造品牌價值，而不是濫用商標權利進行惡意訴訟、商標惡意維權，否則就是“偷雞不成蝕把米”，其中最為典型的就是近年的“潼關肉夾饃”商標侵權案。

作為該地理標志的商標權利人，潼關肉夾饃協會在商標本身固有顯著性較弱、知名度不高的情況下，非但沒能通過積極使用、有效管理、優化品質、廣泛宣傳使品牌增值，反而利用訴訟方式迫使全國數百家餐飲店加盟會員，打著“維權”的幌子“收保護費”，偏離了誠信經營的本真。

三、《商標法》修正草案對誠實信用原則的強化 《商標法》的歷次修改也是在與時俱進中不斷完善誠實信用原則保護制度，具體體現在規制欺騙性商標注冊申請、完善商標異議制度、加強未注冊商標保護、促進商標使用、引進懲罰性賠償制度、提高法定賠償額等。

2023年1月13日，國家知識產權局加快推進新一輪商標法的全面修改工作，面向社會發布《商標法第四次修訂草案征求意見稿》，其中修訂核心就是進一步維護社會公平正義和公平競爭市場秩序，力求通過科學、民主的立法及后續嚴格的法律實施徹底解決多年來出現的行業痼疾、通病，要徹底解決商標搶注、囤積等問題。

涉及明確商標惡意注冊申請情形及應負法律責任（修改稿第二十二條、第六十七條、第八十三條），引入商標強制移轉和公益訴訟制度（修改稿第四十五條、第七十八條），系統規制商標惡意搶注。

規定禁止權利濫用原則（修改稿第九條），增加惡意訴訟反賠制度，明確商標權利行使邊界（修改稿第八十四條）。

加強商標領域誠信體系建設（修改稿八十七條），打擊虛構、隱瞞重要事實和提供虛假材料等行為。


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