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試析我國專利權保護的特別規定,請加快申請專利的步伐

專利代理 發布時間:2023-07-13 15:30:10 瀏覽: 163 次


今天,樂知網小編 給大家分享 試析我國專利權保護的特別規定,請加快申請專利的步伐

試析我國專利權保護的特別規定



大陸法系的侵權行為法理論以實際損害發生為基礎,強調制度的補償功能,這在知識產權保護中越來越顯得蒼白無力。

本文分析了TRIPS協議對我國第二次修改專利法的影響,從侵權行為形態、歸責原則、構成要件、賠償數額、訴訟時效和證明責任等六個方面討論了現行專利權保護制度與傳統侵權行為法理論的不同之處,以求進一步認識現代侵權行為法的新理念。

自20世紀80年代開始,全球范圍內的專利制度在《保護工業產權巴黎公約》基礎上進入了一個更高水平的發展階段,這以后來出現的WTO《與貿易有關的知識產權協議(TRIPS)》為重要標志。

傳統侵權行為法理論和制度以損害事實的實際發生為侵權行為的必要條件,制度功能主要是填補損害,使被侵權人能夠恢復到侵權行為未發生過的狀態。

[1]這種制度對制止侵權準備行為、預防損害發生的功能沒有予以充分關注。

而知識產權作為一種特殊的、無形的權利,權利人無法通過占有的方式加以完全控制,因此,更加需要一種具有預防功能的保護制度對其進行保護。

TRIPS協議的規定反映了當代世界侵權行為法理論的新發展:一、“一切侵入他人權利或利益范圍的行為”即為侵權行為①,而不論行為人主觀狀態如何、損害事實是否發生,對此行為即可予以制止;二、傳統民法的“損害填補”原則已被突破,很多國家已采取懲罰性的救濟手段,以充分保護權利人的權益和有效預防侵權行為的發生。

[2] 為適應加入WTO的需要,我國對《專利法》進行了第二次修改,國務院頒布了新的《專利法實施細則》(以下簡稱《實施細則》),最高人民法院公布了《關于訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》(以下簡稱《規定一》)和《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》(以下簡稱《規定二》)。

上述法律、法規和司法解釋已于2001年7月1日開始實施,從而構成了我國新的專利權保護制度。

本文將從不同的方面分析專利法中與傳統侵權行為法理論不同的特別規定,從而引導我們對侵權行為法理論的反思和觀念的更新。

一、侵權行為形態侵權行為形態是指侵權行為的表現形式,是依據不同的標準對侵權行為作出不同的分類,這對于明確各種侵權行為的歸責原則、責任構成要件等具有重要的意義。

[3] 侵犯專利權的行為可以根據行為本身是否涉及專利技術內容,分為兩類: (一)實施他人專利行為這類行為構成侵權必須滿足兩個前提要件:(1)以生產經營為目的;(2)未經專利權人許可。

根據《專利法》第11條規定,有以下三種具體形式: 1、制造、使用、許諾銷售、銷售或進口他人發明專利產品或實用新型專利產品; 2、使用他人發明專利方法以及使用、許諾銷售、銷售或進口依照該方法直接獲得的產品; 3、制造、銷售或進口他人外觀設計專利產品。

根據《實施細則》第2條,專利法中的發明創造是指技術方案或設計方案,而不是具體的產品,這就是專利權的無形性。

因此,只有制造專利產品或使用專利方法制造產品才涉及專利本身,是對專利的直接利用。

若符合兩個前提要件,即構成直接侵權。

使用、許諾銷售或銷售等行為不直接涉及專利本身,僅涉及專利的載體??產品,是一種間接利用。

實施間接利用行為是否構成侵權,與在前的直接利用是否合法有關。

如果該專利的制造或銷售不合法,則其后的間接利用只要符合兩個前提要件,即構成間接侵權。

但是,如果專利產品合法制造并合法售出后,使用、許諾銷售或銷售該產品的,即使未獲得專利權人的專利法意義上的許可,不構成侵權,這就是專利權的“權利窮竭”原則。

理論界對上述情況另一種解釋是“默認許可”,即專利權人在專利產品首次合法售出時沒有明確提出限制條件,即可推定購買者獲得了可以隨意處置所購產品的默認許可。

[4] 進口行為則較為特殊,從行為性質來說,進口應屬于對專利的間接利用。

但是專利權的地域性是十分明顯的,當某項專利在一國獲得保護,而他人未獲許可將第三國非法制造的專利產品進口到該國境內,其性質無異于在該國內制造該專利產品。

因此,應將進口行為視為直接侵權。

實踐中會遇到這樣的情況:同一專利權人的同一項發明制造在兩個國家同樣獲得了專利權,在一國合法制造的專利產品合法售出后,購買者將其購買的專利產品進口到另一個國家,從而構成了理論界所稱的“平行進口”。

“平行進口”是否需要專利權人的許可?對此存在相反的觀點。

一種觀點認為,從《專利法》第11條規定來看,專利權人有權禁止他人未經同意而且進口專利產品,當然也應包括在外國合法采購的專利產品。

另外,“平行進口”必然會損害專利權人或利害關系人(通常是獨占許可和排他許可中的被許可人)的利益,因為專利權人可以通過利用權利獨占性來保持專利產品在一國的數量平衡,而“平行進口”會破壞這種平衡。

但是,TRIPS協議在第28條中規定專利權人的進口權時,明確規定不得用來限制第6條規定的“權利窮竭”原則。

對于技術水平相對落后的我國來說,任何有違公平、過高保護知識產權的行為,都將帶來一定的負面影響或消極因素。

[5]目前國內出現的知識產權保護競高、超標的趨向,應當予以控制。

因此,目前我國專利法未禁止“平行進口”,從理論上講也不應當禁止“平行進口”。

(二)假冒他人專利行為這類行為不涉及專利技術,而是侵害專利權人的標記權,《實施細則》第84條例舉了以下四種形式: 1、未經許可,在其制造或者銷售的產品、產品的包裝上標注他人的專利號; 2、未經許可,在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號、使人將所涉及的技術誤認為是他人的專利技術;

請加快申請專利的步伐



在傳統的觀念里,專利之爭主要存在于技術和制造領域。

然而據報載,美國花旗銀行從1993年開始,在我國國家知識產權局申請了19項專利金融產品的“商業方法類”發明專利。

這19項發明大多直指網上銀行業務,其中有電子貨幣系統和用于銀行卡交易的方法和系統。

雖然花旗銀行提出的專利申請還沒有得到我國專利局的批準,但它反映了外資銀行在專利權方面對經營作用認識上的前瞻性,應對我國國內銀行有很大觸動。

需說明的是,在我國申請專利時,一個專利申請在遞交的時候就有一個申請號,然后根據一定的法律流程,一年半后,國家專利局在權威網站上公布專利申請的情況,提請社會監督;在無人提出異議的情況下,此專利申請才進入審查階段。

一旦審定通過,花旗銀行的這些發明專利就理所當然地率先獲得批準;經授權,這些發明專利將受到我國專利法的保護。

那么,國內銀行今后在開展某些業務時,將有可能面臨國內金融機構被迫向外資銀行交納專利費的境地。

據悉,除花旗銀行外,還有一些外資銀行也向國家知識產權局專利局遞交了發明專利申請,內容涉及到金融產品和服務的方方面面,許多專利也已進入審定階段。

加入WTO之后,國內銀行面對的是更具挑戰性的國際市場,更有競爭意識的外資銀行。

仍以花旗為例,兩年前,該行在美國已取得了60多件金融產品的相關專利,而我國金融行業的金融產品的專利申請主要集中在硬件設施上,如點鈔機、保險柜、運鈔車等設備上,仍處在生產和技術領域。

并且,我們對創新出來的金融產品缺乏專利意識,不及時申報,造成我國金融產品的發明專利申請遠遠不利于發達國家的局面。

值得欣慰的是,自花旗搶注事件之后,國內銀行的專利意識得到增強。

2003年3月,中國工商銀行牡丹國際卡“一卡雙賬戶”銀行卡處理裝置正式通過了國家專利局“實用新型專利”的審查,成為國內銀行卡中首次獲得國家批復的專利!這是繼花旗銀行搶注專利事件之后,中資銀行保護自身財產的一項重要舉措。

依據《中華人民共和國專利法》的有關規定,工商銀行“實用新型”專利的授予是從新穎性、創造性、實用性三個方面對牡丹國際卡的肯定。

并且,實用新型專利權的期限為10年,實用新型專利權被授予后,除法律另有規定的以外,任何單位或者個人未經專利權人許可,不得以生產經營為目的制造、使用、銷售其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產品。

也就是說,今后其他銀行在發行一卡雙幣國際卡時須首先獲得工商銀行的專利轉讓授權。

“一卡雙賬戶”銀行卡處理裝置獲得國家專利,是國內銀行保護自身無形財產、增強市場競爭力的一個重要舉措,對于其他國內銀行、對于相關金融同行業有著積極的借鑒意義。

工商銀行近年來在信息科技和金融結算、電子銀行業務等領域不斷有新的創造發明。

為保護獨創產品和專利申請,工行成立了專利辦公室,全面加強對專利產品與獨特商業方法的管理與申請工作。

據了解,工商銀行是目前國內擁有專利產品最多的銀行,該行現擁有7項發明專利,38項實用新型專利及7項外觀設計專利。



請求專利權利恢復的原則是什么



一、 (一)當事人因不可抗拒的事由而耽誤了期限,造成權利喪失的,自障礙消除之日起2個月內,但是最遲自期限屆滿之日起2年內,可以向國知局說明理由并附具有關證明文件,請求恢復其權利; (二)當事人因正當理由而耽誤了期限,造成權利喪失的,可以自收到國知局通知之日起2個月內向國知局說明理由,請求恢復其權利; (三)未按期繳納維持費或年費的,只能以不可抗拒的事由為理由,請求國知局恢復其權利。

辦理權利恢復手續,要提交"恢復權利請求書"并附具有關證明。

還要繳納恢復費。

二、 (一)請求書應當寫明發明或者實用新型的名稱,發明人的姓名,申請人姓名或者名稱、地址,以及其他事項。

(二)說明書應當對發明或者實用新型作出清楚、完整的說明,以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準;必要的時候,應當有附圖。

摘要應當簡要說明發明或者實用新型的技術要點。

(三)權利要求書應當以說明書為依據,清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。

(四)依賴遺傳資源完成的發明創造,申請人應當在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源;申請人無法說明原始來源的,應當陳述理由。

三、 依據專利法,發明專利申請的審批程序分為受理、初審、公布、實質審查和授權五個階段: (一)受理階段 專利局收到專利申請后進行審查,如果符合受理條件,專利局將確定申請日,給予申請號,并且核實過文件清單后,發出受理通知書,通知申請人。

如果申請文件未打字、印刷或字跡不清、有涂改的;或者附圖及圖片未用繪圖工具和黑色墨水繪制、照片模糊不清有涂改的;或者申請文件不齊備的;或者請求書中缺申請人姓名或名稱及地址不詳的;或專利申請類別不明確或無法確定的,以及外國單位和個人未經涉外專利代理機構直接寄來的專利申請不予受理。

(二)初步審查階段 經受理后的專利申請按照規定繳納申請費的,自動進入初審階段。

初審前發明專利申請首先要進行保密審查,需要保密的,按保密程序處理。

(三)公布階段 發明專利申請從發出初審合格通知書起進入公布階段,如果申請人沒有提出提前公開的請求,要等到申請日起滿18個月才進入公開準備程序。

如果申請人請求提前公開的,則申請立即進入公開準備程序。

經過格式復核、編輯校對、計算機處理、排版印刷,大約3個月后在專利公報上公布其說明書摘要并出版說明書單行本。

申請公布以后,申請人就獲得了臨時保護的權利。

(四)實質審查階段 發明專利申請公布以后,如果申請人已經提出實質審查請求并已生效的,申請人進入實審程序。

如果申請人從申請日起滿三年還未提出實審請求,或者實審請求未生效的,申請既被視為撤回。



試析我國專利權保護的特別規定 的介紹就聊到這里。


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