今天，樂知網(wǎng)小編 給大家分享 版權產業(yè)不懼金融風暴，專利訴訟怎么和解？

版權產業(yè)不懼金融風暴

日前，2008國際版權論壇和國際版權博覽會同期舉辦。

論壇上，來自世界各國的版權界人士齊聚一堂，相互交流和探討了版權產業(yè)和當前經(jīng)濟形勢等熱點問題。

與此同時，眾多企業(yè)及協(xié)會則借助博覽會平臺，通過各種豐富多彩的活動，積極展示國內外最新的版權成果。

“經(jīng)過30年的改革開放，我國以文學藝術、廣播影視、軟件及信息網(wǎng)絡等產業(yè)為重點的版權產業(yè)得到了迅速發(fā)展，已成為國民經(jīng)濟新的增長點和經(jīng)濟發(fā)展中的支柱產業(yè)。

”在10月27日至29日舉行的2008國際版權論壇上，新聞出版總署署長、國家版權局局長柳斌杰指出，大力發(fā)展版權產業(yè)，將為社會創(chuàng)造出更多的精神財富和物質財富。

據(jù)了解，以“版權創(chuàng)造財富”為主題的2008國際版權論壇，由國家版權局與世界知識產權組織（WIPO共同主辦。

與論壇同期舉行的還有由國家版權局和北京市人民政府共同主辦的2008國際版權博覽會，這也是我國首次舉辦國際版權博覽會。

兩大活動同時亮相，讓金秋十月的中國迎來了一個國際性的版權盛會。

金融風暴難撼版權產業(yè) 當前，以美國次貸危機引發(fā)的金融風暴，演變?yōu)槿蛐越?jīng)濟危機。

越來越多的人開始對財富的資源、結構、創(chuàng)造方式進行深刻反思。

在本次論壇上，國際金融危機的有關話題也引起了眾人的關注。

對此，柳斌杰指出，此次金融風暴中，消耗型的傳統(tǒng)實體經(jīng)濟所受的影響無疑是巨大的。

然而，知識經(jīng)濟是把知識作為創(chuàng)造財富最基本的要素，為經(jīng)濟發(fā)展提供了一種嶄新的財富機遇。

因此，純粹地依賴知識創(chuàng)新和智力成本為支撐的版權產業(yè)，受到金融風暴的影響要小很多。

“知識經(jīng)濟時代，版權產業(yè)將呈現(xiàn)出獨特的魅力和廣闊的前景。

”他說到。

國家版權局副局長閻曉宏也認為，目前金融危機的確對我國沿海地區(qū)部分加工企業(yè)產生了一些負面影響，但也由此可見，僅僅靠加工“貼牌”、沒有自主知識產權的企業(yè)，其生存和發(fā)展是脆弱的。

企業(yè)的長足發(fā)展應當依靠對知識產權的開發(fā)與運用。

世界知識產權組織（WIPO副總干事麥克爾·凱普林格在接受媒體采訪時則表示，通過以往的經(jīng)驗看出，在經(jīng)濟形勢不景氣的時候，人們需要更多的文化娛樂。

因此，娛樂文化產業(yè)方面不會因經(jīng)濟原因而衰退，金融風暴很難對版權領域產生大的影響。

徹底消除盜版“毒瘤” 這些年來，經(jīng)濟快速發(fā)展、民主法制逐步完善和文化產業(yè)的繁榮，為我國版權產業(yè)的健康發(fā)展提供了良好的基礎和條件。

國家版權局根據(jù)目前所掌握的數(shù)據(jù)初步分析，，我國核心版權產業(yè)的總產值占當年GDP的3.2%。

然而，盜版目前在世界各國仍然是普遍現(xiàn)象，也成為阻礙各國版權產業(yè)發(fā)展的“毒瘤”。

尤其是在新的數(shù)字環(huán)境下，如何進一步加強版權保護等也是論壇上各國官員和專家探討的熱點問題。

“版權保護和經(jīng)濟發(fā)展之間有著密切的關系，而對于世界上大多數(shù)的國家來說，目前經(jīng)濟發(fā)展所面臨的一大問題就是盜版問題。

盜版會影響一個國家的出口、就業(yè)、稅收，對其經(jīng)濟發(fā)展會帶來負面影響。

特別是在經(jīng)濟日益弱化和失業(yè)人數(shù)日益增加的情況下，保護著作權顯得更為重要。

”美國版權局局長瑪麗貝斯？彼得斯介紹到，在美國，版權產業(yè)是整個國民經(jīng)濟的重要組成部分。

而盜版對于美國許多公司的收益帶來巨大挑戰(zhàn)，尤其是在今天數(shù)字時代，整個版權產業(yè)要想獲得盈利，就必須徹底消除在線盜版。

目前，美國正在調整法律框架，從而解決其所面臨的盜版問題。

柳斌杰則表示，我國實施的是行政保護和司法保護并行的版權保護體系，大大提高了版權保護的有效性、科學性，為版權產業(yè)發(fā)展提供了良好的保護環(huán)境；同時，我國也積極參與國際版權保護秩序的構建，與其他國家和國際組織的版權交流與合作取得了豐碩成果。

因此，他相信，隨著中國版權制度的不斷完善和國際合作的不斷深化，中國將同世界各國一道為促進版權產業(yè)的繁榮發(fā)展，為尋求新的財富增長方式做出積極的貢獻。

積極展示版權最新成果 中外專家學者在論壇上暢所欲言的同時，眾多版權相關企業(yè)和協(xié)會則借助國際版權博覽會這個舞臺，充分展示自己的版權成果。

記者在現(xiàn)場看到，許多版權相關企業(yè)及協(xié)會都設立了自己的展臺，特別是剛剛成立的中國文字著作權協(xié)會展臺，引來了不少人前來咨詢和索取資料。

“著作權集體管理制度是國際通行的版權保護綠色通道，通過集體管理組織將有利于著作權人更好地行使權利。

”閻曉宏在接受中國 記者采訪時表示，我國文著協(xié)的成立對于推進版權保護和使用是一件大好事，對文字作品復制權、信息網(wǎng)絡傳播權等作者難以單獨行使的權利進行集體管理，將對我國版權保護工作產生積極影響。

博覽會上，也有很多海外版權領域的權威機構前來參展。

其中，日本文化產品海外流通促進機構事務局——日本貿易振興機構北京辦事處知識產權部部長秋葉隆充告訴中國 記者：“從年至今，我們機構已協(xié)助中國相關執(zhí)法部門查處版權案件6005起，沒收侵權DVD光盤470多萬張，這樣的成績增強了我們同中國加強版權合作的信心。

” 博覽會期間，還舉行了2008年度原創(chuàng)網(wǎng)絡文學評選，《我們的師政委》等10部作品榮獲優(yōu)秀網(wǎng)絡文學作品獎，獲獎作品還在現(xiàn)場舉行了出版意向簽約儀式。

同時，中國廣告創(chuàng)意維權聯(lián)盟也在會上正式成立，聯(lián)盟成立后，將探討原創(chuàng)廣告的版權保護問題，有效減少廣告行業(yè)的侵權行為。

此外，“感動中國”攝影大展等活動也引來不少人駐足。

專利訴訟怎么和解？

法庭上針鋒相對、劍拔弩張的雙方當事人，到了庭外可能還在通過媒體隔空喊話，不過他們最終都有可能一笑泯恩仇。

在知識產權訴訟中，這已屢見不鮮。

最高法院發(fā)布的報告顯示：我國知識產權民事一審案件平均調解撤訴率高達66.76%。

對于正在國內和歐洲上演的“中華”之戰(zhàn)，盡管尚未初見端倪，但業(yè)內人士對于華為、中興這對同室操戈者，大多抱以最終會和解的樂觀態(tài)度。

前不久發(fā)生的幾宗通信領域的訴訟，似乎也印證了人們的樂觀期許。

6月中旬，諾基亞宣布已和蘋果公司就相互提起的手機專利侵權訴訟達成了和解協(xié)議。

而此前的4月，摩托羅拉與華為同樣宣布，雙方已就所有未決訴訟達成和解。

為什么知識產權訴訟容易和解？這可能與其權利邊界的模糊性有很大的關系，誰也不能輕易斷定是否侵權。

更何況，認定侵權與否并不僅僅依賴于技術特征、商標標識或作品本身的比對。

事實上，訴訟雙方和解的理由除了訴訟風險，還可以列舉一大堆，比如：原告的訴訟目標已經(jīng)實現(xiàn)；訴訟時間較長、程序復雜，牽扯生產經(jīng)營。

訴訟和解還會節(jié)省開支，柯達公司在與寶麗來的一起長達14年之久的專利糾紛中，僅律師費就高達1億美元之多。

況且在原告起訴后，被告通常不會俯首稱臣。

在知識產權領域，反擊原告幾乎是被告?zhèn)兊淖匀环磻?-無論是反訴侵權或商業(yè)詆毀，還是無效專利或撤銷商標，只要被告能夠抓住原告的辮子，都會以戰(zhàn)求和。

那些大公司花費了數(shù)以億計的資金儲備了數(shù)以萬計的專利，此刻正好派上用場：要找?guī)准＠淦鱽泶驌粢幌略妫喼币兹绶凑啤?br />
4月28日，華為宣布以侵犯專利權和商標權為由，在歐洲對中興提起訴訟。

而中興隨后聲明，已于4月29日在中國針對華為侵犯若干重要專利遞交了訴狀。

“你告我，我告你”這樣的情節(jié)將會在法庭上不斷上演，如有雷同，卻非純屬巧合。

實際上，很多大公司早就收集了競爭對手的侵權證據(jù)，并作為商業(yè)秘密雪藏起來，一旦對方發(fā)動進攻，立即吹響反攻的號角——稍微想一想，為什么有些被起訴的公司能夠那么快地反訴侵權？可以預見，競爭對手通過知識產權攻擊相互威懾，將是未來商業(yè)碰撞最“堅硬”的表現(xiàn)。

這已經(jīng)不是秘密：知識產權訴訟只是一種策略和手段，而非目的本身。

如果和解能夠帶來雙贏的效果，雙方各得其所，何樂而不為？就像溫斯頓·丘吉爾所說的：“沒有永遠的敵人，也沒有永遠的朋友，只有永遠的利益。

”也正是出于市場利益的考慮，一些訴訟和解甚至衍生出了“反向支付”這樣的怪現(xiàn)狀。

當制藥公司Barr打算仿制生產抗癌藥品“他莫昔芬”時，藥品專利權人 Astra-Zeneca公司提起了侵權訴訟。

按照慣例，Barr提出了專利無效的訴訟。

但在1993年，兩家公司秘密達成了和解：Zeneca向Barr支付2100萬美元，并授權其使用自有品牌銷售Zeneca生產的“他莫昔芬”；而Barr則許諾在專利到期前不將仿制藥品投放市場。

Zeneca作為專利權人，竟然向涉嫌侵權的人付錢，這就是“反向支付”。

好像不太符合正常的邏輯，但設想一下，如果Barr將訴訟進行到底，并最終無效掉專利，那么仿制“他莫昔芬”的就不僅僅是Barr了。

沒有專利護駕，Zeneca將會是什么遭遇？這里有前車之鑒：制藥公司葛蘭素（GLAXO）的特效胃藥雷尼替丁曾經(jīng)每年為其帶來十億英鎊的收入，但1997年其在美國的專利到期后，不到半年時間，其在全球的銷售額急降33％。

所以，向侵權人倒貼2100萬美元，可能還是劃算的買賣--這就是反向支付的秘密。

國內不少企業(yè)開始深諳此道，于是原本應該無效的專利在和解中得以繼續(xù)保留，只不過以前由原告壟斷的專利，現(xiàn)在可能換作與被告共同分享。

當然，受損害的是公共利益，他人使用還會受到訴訟的刁難，而不幸地是，未必每個人都能掌握專利無效的證據(jù)。

為何專利權質押如此之難

專利權質押難是一個不爭的事實，本文力圖從專利權質押的操作程序入手，著力分析專利權質押的難點：專利權質押難以操作、專利權質押貸款規(guī)則的缺乏、政府的扶持力度不夠。

并在此基礎上提出解決問題的具體建議：完善立法，增強專利權質押的可操作性；政府介入，完善專利權質押設定機制；銀行內部應建立專利權質押管理制度。

年發(fā)布的《國家中長期科學和技術發(fā)展規(guī)劃綱要（2006—2020》明確提出，要“實施促進創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的金融政策，建立健全鼓勵中小企業(yè)技術創(chuàng)新的知識產權信用擔保制度”。

知識產權信用擔保制度又可稱為知識產權質押制度，是以知識產權為質押獲得融資的一項制度，它對于緩解中小企業(yè)發(fā)展中的資金壓力、優(yōu)化銀行的擔保結構具有非常重要的意義。

但知識產權質押在實施中卻困難重重，發(fā)展緩慢。

筆者以專利權質押為切入點，對專利權質押實施中的難點進行全面深入的分析，并據(jù)此提出解決建議，力圖為國家金融政策的落實，為專利權質押制度的健全盡一份微薄之力。

專利權質押的操作程序 專利權質押作為知識產權質押的一種類型，它的操作程序和動產質押較為相似。

首先，由銀行對借款企業(yè)進行貸款調查。

銀行對借款企業(yè)的信用等級，借款人的合法性、安全性、營利性進行調查，同時，對借款企業(yè)提供的專利權的技術成熟程度、市場前景進行預測，測定貸款風險度。

其次，簽訂專利權質押合同并辦理登記手續(xù)。

經(jīng)審查后符合要求的，銀行和借款企業(yè)共同委托資產評估機構評估專利權的價值，然后銀行根據(jù)貸款的風險度確定不同的質押率。

雙方簽訂專利權質押合同，明確彼此的權利和義務。

經(jīng)向國家知識產權局辦理出質登記后，專利權質押合同生效。

再次，發(fā)放貸款。

發(fā)放貸款期間，借款人應當接受貸款人對其生產經(jīng)營、財務活動的監(jiān)督。

有危及貸款債權安全時，應通知貸款人。

最后，辦理質押合同登記注銷手續(xù)。

在專利權質押的整個操作過程中，專利權質押合同的簽訂是一個關鍵環(huán)節(jié)。

在合同的簽訂過程中，銀行處于主導地位，它有權決定是否同質押企業(yè)簽訂合同，和哪個質押企業(yè)簽訂合同以及合同的內容。

這是合同自由原則的體現(xiàn)。

合同的簽訂與否由當事人自主決定，法律不進行干預。

但在銀行簽訂合同的背后卻蘊涵著其對效益性、安全性和流動性的追求。

銀行作為自主經(jīng)營、自負盈虧、自我約束、自我發(fā)展的獨立的經(jīng)濟實體，必須以效益性、安全性和流動性為經(jīng)營原則。

專利權質押和其他質押業(yè)務不同的是風險較大，專利權作為新型的財產類型，其價值并不確定，而且變現(xiàn)困難。

這些和銀行的經(jīng)營原則不太符合，銀行往往不愿意開展這項新興業(yè)務。

專利權質押難實際上就是企業(yè)自治和政府調控之間關系的反映。

專利權質押制度作為市場經(jīng)濟發(fā)展到一定時期的產物，它的實施離不開發(fā)達的市場環(huán)境和政府的宏觀調控。

作為以贏利為目的的金融機構而言，當專利權質押各環(huán)節(jié)中潛在的風險超出了銀行所能控制的范圍，銀行只能從自身利益出發(fā)，不開展此項業(yè)務或有限制地開展業(yè)務，例如，有的采取銀行+擔保公司+反擔保模式，有的采取銀行+知識產權擔保+擔保公司模式，有的采取銀行+專利權擔保模式。

專利權質押難，也就成為一個事實。

專利權質押難的具體分析 專利權質押操作難 盡管從抽象的理論上講，專利權滿足作為質押標的物的兩個基本條件：一是具有財產性，二是具有可轉讓性。

但是，專利權價值難于評估、難以變現(xiàn)和專利技術交易市場的不完善直接制約了專利權成為現(xiàn)實生活中的質押擔保財產。

首先，專利權的價值難以確定。

專利權是基于人類智力勞動成果而產生的一種專有權利。

這種專有權利作為一種特殊商品，具有價值和使用價值。

它可以在市場上進行交換，滿足人們的需要。

但它不是像一般手工或機制產品（它當然多少也帶有某些智力勞動的因素那樣，主要是基于物質消耗和時間消耗而產生，而是基于人的智力勞動創(chuàng)造或生產，因此，智力勞動成果的價值不能像一般產品的價值那樣簡單地通過計算物耗和時耗成本來計算。

普通商品價值量的社會必要勞動時間不能作為特殊商品知識產權價值量的確定依據(jù)，除了腦力、體力消耗以外，還要對有關市場因素作出綜合評估，因此，專利權價值的計量只能是大概的、模糊的。

這無疑會影響銀行開辦此項業(yè)務的信心。

其次，專利權難以變現(xiàn)。

專利權價值的難以確定只是有可能影響銀行的贏利，而專利權的難以變現(xiàn)則使銀行的風險加劇。

質押實際上是一種優(yōu)先受償權，是以質物變現(xiàn)后的價款優(yōu)先受償。

因而用作質押的財產一般必須具有流通性和實際的可變現(xiàn)性。

當借款人不能償還到期借款時，貸款銀行可通過處分出質專利權并從賣得的價金中優(yōu)先受償。

這是保證貸款人利益的重要措施。

但專利權交易市場較為狹小，專利權的流動性又不及動產，變現(xiàn)具有一定的難度。

這嚴重危及貸款銀行的貸款利益，導致貸款不能收回的后果。

金融機構贏利性的本質制約了專利權質押業(yè)務的開展 這是專利權質押難的內因。

金融機構是贏利性法人，任何一筆業(yè)務在辦理時都強調資金的安全性、流動性和贏利性。

如前所述，專利權質押具有一定的風險性，一些銀行通常把它作為將來或可得的收益放入應收賬款中。

當其他的業(yè)務比它資金更安全更易獲得贏利時，金融機構會立刻選擇這些業(yè)務。

而且辦理專利權質押的企業(yè)大多是中小企業(yè)，貸款數(shù)額少，辦理成本增大。

從營利性的角度出發(fā)，銀行認為辦理其他的質押業(yè)務更為經(jīng)濟，這是銀行專利權質押業(yè)務開展緩慢的內在原因。

據(jù)統(tǒng)計，近10年來，農業(yè)銀行共辦理了27項專利權質押業(yè)務，商業(yè)銀行辦理了18項業(yè)務，工商銀行17項，中國銀行5項，建設銀行5項。

政府的扶持力度不夠 專利權質押的開展僅靠企業(yè)和銀行本身是不夠的，政府應充分發(fā)揮引導、扶持和調控作用。

這里的引導、扶持和調控并不意味著政府應包辦一切，而是強調在專利權質押的設定中，政府應為金融機構和企業(yè)提供相應的服務，降低專利權質押中的技術風險和市場風險，為金融機構和企業(yè)搭建交易的平臺。

如前所述，專利權質押的風險遠遠高于動產質押，僅靠企業(yè)自治并不能促成質押業(yè)務的開展。

要充分發(fā)揮專利權質押的融資功能，增強民眾的專利權創(chuàng)造、利用、保護意識，政府應采取相應的措施推動專利權質押業(yè)務的開展。

而到目前為止，未見國家層面上的相關政策出臺，只有一些地方性政策作出了有益的嘗試，例如，湖南省湘潭市的試行辦法中規(guī)定：“專利權質押貸款的額度最高不得超過專利權評估價值的30%。

”專利權人只能以專利權評估價值的一定比例作為質押擔保。

在北京市知識產權局的暫行辦法中，不允許企業(yè)直接將專利權作為其借款合同的擔保，而是由擔保公司為企業(yè)借款合同提供擔保，企業(yè)將專利權作為反擔保措施質押給擔保公司。

將擔保公司引入專利權質押貸款中，加強對銀行風險的防范。

在天津市知識權局的暫行辦法中，對實用新型、外觀設計專利權也是先將其質押給擔保公司，然后由擔保公司為企業(yè)和銀行之間的借款合同提供擔保。

這些政策對專利權質押的實施起著一定的作用。

但這些政策的內容都集中于貸前風險的預防，缺乏對專利權質押貸款風險的過程控制。

專利權質押難的解決對策 完善立法，增強專利權質押的可操作性 《中華人民共和國擔保法》是目前我國專利權質押的基礎性立法，該法的條文簡明扼要，反映了當時社會經(jīng)濟發(fā)展的需求和立法者的大致思路。

第75條、79條、80條具體規(guī)定了專利權質押的標的范圍、生效條件及對出質人處分權的限制。

應該說當前的立法對專利權質押進行了較為全面的規(guī)定，但擔保法第80條：“權利出質后，出質人需經(jīng)質權人同意可以將權利轉讓或許可他人使用” 的規(guī)定，未考慮到專利權質押的特性，對專利權質押的實施未進行有效引導，既不利于專利權價值的充分利用，也不利于專利權質押的變現(xiàn)。

建議予以修改，刪除“需經(jīng)質權人同意”的規(guī)定，并在擔保法中作出以下規(guī)定： 第一，應規(guī)定專利權人（出質人對質權人的通知義務。

通知義務是指在出質期間專利權人不論是將專利權轉讓或將專利權許可他人實施，還是自己實施，專利權人都應將專利實施許可合同的情況或者專利權的實施情況忠實告知質權人。

它是專利權人的一項基本義務。

在出質期間專利權的法律狀態(tài)可能會發(fā)生變化，直接關系到質權人的利益。

當專利權人履行了通知義務時，質權人可以根據(jù)出質人的告知情況，許可實施費、許可實施期限以及轉讓費、許可實施費及其他收益是否已提存等，判斷出質人的實施、許可實施行為對質權有無損害，如有危害質權的實現(xiàn)，便可以采取法律賦予質權人的救濟措施確保質權實現(xiàn)；另外，出質人的通知義務及相應的質權救濟措施的存在，可以敦促出質人謹慎善意轉讓、實施、許可實施其專利權，避免其濫用權利危害質權實現(xiàn)。

這是法律上控制風險的措施之一。

第二，應規(guī)定專利權人將出質期間專利權收益提存的義務。

提存分為以清償債務為目的的提存和以擔保為目的的提存。

這里是第二種，以擔保為目的的提存，即債務人為保證債權的實現(xiàn)而將履行的標的提存于第三人。

若到期不能清償債權，以提存物予以清償。

規(guī)定專利權人的提存義務目的在于對專利權收益的控制。

出質人因出質專利權的轉讓、實施、許可實施而獲取的收益是在質權設定期間，即在債務履行期限屆滿前進行的，因而該收益在性質上仍是出質人的財產，但因債務履行期限未屆滿，質權人不能請求以這些收益清償債權。

同樣，出質人不得任意處分收益，因為收益為專利權經(jīng)濟價值的重要體現(xiàn)，是質權實現(xiàn)的重要保障，這樣出質人對出質專利權收益的處分又受到質權的限制，出質人不得任意處分。

總之，無論出質人還是質權人都不得對出質專利權的收益進行處分，該收益應當向出質人、質權人約定的第三人提存，以作為主合同債權的擔保。

當然，經(jīng)質權人與出質人協(xié)商同意，該收益可以用于提前清償債權。

第三，應規(guī)定專利權人的善管義務。

專利權不同于一般的質押物，出質期間可能被侵權或被啟動無效宣告程序，也可能因未繳納專利年審費用而終止。

為維持專利權的效力，確保不因其他因素影響專利權質押的進程，應規(guī)定專利權人的善管義務。

善管義務是指管理人應履行一個合理、謹慎的人在相似情況下所應表現(xiàn)的謹慎、勤勉。

當然，專利權人的善管義務和一般的善管義務有些區(qū)別，一般的善管義務中管理人所管理的是他人的財產，而專利權人所管理的是自己的財產，因為出質后的專利權依然屬于專利權人，僅僅因為出質后專利權的收益完全歸于質權人，需要以善管義務約束專利權人的行為。

善管義務的內容十分豐富，有專利權人維持專利權有效的義務（按時繳納年費義務，被啟動無效宣告程序時積極應對義務，被侵權時及時訴訟義務，出質期間不得放棄專利權義務等。

一句話，在出質期間專利權人不能因專利權的收益歸于質權人（債權人而消極怠慢甚至終止專利權從而損害質權人利益。

第四，明確法律責任。

義務是承擔責任的前提，無義務即無責任。

專利權人的行為若違背了以上義務，理應承擔相應的責任。

法律責任的形式主要是民事責任，也有行政責任。

法律責任的明確規(guī)定便于督促專利權人切實履行義務，同時，對專利權人具有威懾作用，一旦不履行義務將受到法律的制裁。



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