一文看懂專利的「默示許可」
不管是國內(nèi)還是國外，都對(duì)默示許可采取了積極承認(rèn)的態(tài)度，只是目前國內(nèi)尚無法律、法規(guī)或者司法解釋予以明確確認(rèn)，但在司法領(lǐng)域中，默示許可其實(shí)不乏有相關(guān)案例。
在司法實(shí)踐中遇到這樣一種情況，涉案專利包括兩個(gè)主題，其中的一個(gè)主題保護(hù)“一種專用于洗衣機(jī)的電機(jī)”，另一個(gè)主題則保護(hù)“使用該專用電機(jī)的洗衣機(jī)”，專利權(quán)人售出該專用電機(jī)后，其購買者將該專用電機(jī)組裝、制造洗衣機(jī)的行為，以及銷售該洗衣機(jī)的行為是否構(gòu)成專利侵權(quán)？
什么情況下才構(gòu)成專利侵權(quán)？
通常認(rèn)為，認(rèn)定專利侵權(quán)需要滿足兩個(gè)要件，即形式要件和實(shí)質(zhì)要件，形式要件要求：（1）侵害的是否為在該地域受保護(hù)的有效專利；（2）行為人是否經(jīng)專利權(quán)人許可；（3）是否屬于以生產(chǎn)經(jīng)營為目的實(shí)施該專利的行為（即專利法第11條所規(guī)定的幾種侵權(quán)行為）。而實(shí)質(zhì)要件則需要考慮侵權(quán)行為所涉及的技術(shù)特征落入專利的保護(hù)范圍（包括字面范圍和等同范圍）。對(duì)比上述兩個(gè)要件，在本案中，雖然行為人從專利權(quán)人處合法購買了專用電機(jī)，但是，洗衣機(jī)專利權(quán)合法有效，制造和銷售洗衣機(jī)的行為亦未經(jīng)專利人許可，其符合上述的形式要件和實(shí)質(zhì)要件，構(gòu)成對(duì)洗衣機(jī)專利權(quán)的侵犯。
對(duì)于此處，是否可以適用《專利法》第69條規(guī)定之（一）所規(guī)定的“專利權(quán)用盡”原則？
專利權(quán)用盡原則是對(duì)專利權(quán)效力的一種十分重要的限制，其目的在于防止對(duì)專利權(quán)的保護(hù)超過合理的限度，對(duì)正常的經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序產(chǎn)生不良影響。
專利權(quán)用盡原則的具體含義是：“公眾中的任何人在購買合法售出的專利產(chǎn)品，也就是由專利權(quán)人或者其被許可人售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品之后，應(yīng)當(dāng)享有自由處置其購買的產(chǎn)品的權(quán)利。此后，無論該購買者以何種方式使用、許諾銷售、銷售該產(chǎn)品，均不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成侵犯該項(xiàng)專利權(quán)的行為。”
基于以上分析，似乎應(yīng)該得出必然侵權(quán)結(jié)論，但是之于一個(gè)理智清晰的社會(huì)人，明顯能夠感受到這樣的結(jié)論又充滿了不合理性，專利權(quán)人前一秒可以通過售出該專用電機(jī)獲取對(duì)價(jià)的利益，下一秒又可以禁止他人運(yùn)用已經(jīng)售出的電機(jī)組裝洗衣機(jī)而獨(dú)享壟斷權(quán)，購買者從專利權(quán)人處所購買的猶如廢銅爛鐵，而專利權(quán)人卻能兩處受益。
有該困擾的并非此孤案，其還可以包括下列情形：
某專用零件并無專利權(quán)保護(hù)，而擁有專利權(quán)的是使用該專用零件的設(shè)備，行為人從設(shè)備專利權(quán)人處合法購買了該專用零件后，則生產(chǎn)、銷售該設(shè)備是否構(gòu)成專利侵權(quán)？
某專用設(shè)備無專利權(quán)保護(hù)，但是使用該專用設(shè)備制造產(chǎn)品的方法具有專利權(quán)，行為人從方法專利權(quán)人處合法購買了該專用設(shè)備，則使用該方法的行為是否構(gòu)成專利侵權(quán)？
某專用設(shè)備和使用該專用設(shè)備制造產(chǎn)品的方法均具有專利權(quán)，行為人從同一專利權(quán)人處合法購買了該專用設(shè)備，使用該方法的行為是否構(gòu)成專利侵權(quán)？
某原料并無專利權(quán)保護(hù)，但是該原料唯一商業(yè)用途的產(chǎn)品擁有專利權(quán)，行為人從產(chǎn)品專利權(quán)人處合法購買了該原料，則制造銷售該產(chǎn)品的行為是否構(gòu)成專利侵權(quán)？
對(duì)于此問題，其他國家采取了一種什么樣的立場(chǎng)？
當(dāng)上述問題出現(xiàn)時(shí)，多數(shù)國家采用了一種默示許可的立場(chǎng)，其也稱為隱含許可, 即有別于以書面合同等方式確立的明示許可，它是指在一定情形之下，專利權(quán)人以其非明確許可的默示行為，讓被控侵權(quán)人專利使用人產(chǎn)生了允許使用其專利的合理信賴從而成立的一種專利許可形態(tài)。早在1927年，美國聯(lián)邦最高法院在De Forest Radio Tel Co v. United States案的判決書中就對(duì)默示許可予以闡明：“以實(shí)現(xiàn)許可使用為目的，正式授權(quán)許可并非是唯一途徑，專利權(quán)人無論采用語言還是行為，其實(shí)施的結(jié)果，只要能夠讓第三人感受或推定專利權(quán)人已經(jīng)同意他人實(shí)施專利，或被認(rèn)為已經(jīng)許可他人實(shí)施專利，就構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的許可。他人實(shí)施專利后，一旦被專利權(quán)人控告專利侵權(quán)，實(shí)施人就可以以專利默示許可提起抗辯。”
中國在《專利法》在2008年修改前，其第十二條前半段規(guī)定：“任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。”即專利許可的方式必須是書面許可，這使得“默示許可”在我國條文上處于無法可依的尷尬地步。2008年修改《專利法》時(shí)，全國人大法律委員會(huì)接受建議，對(duì)此處進(jìn)行了修改，將上述“書面形式”的限制刪除。國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局條法司認(rèn)為，此舉即是結(jié)合專利制度的特點(diǎn)，為在實(shí)踐中認(rèn)定專利默示許可奠定法律基礎(chǔ)，從而確保專利制度的正常運(yùn)作,防止濫用專利權(quán)的行為。
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