知識產權侵權救濟措施：行為保全
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樂知網小編為專利申請的人介紹一下知識產權領域中，知識產權侵權救濟措施：行為保全
《TRIPS協定》設立了保護知識產權的最低標準。
協定第五十條規定，知識產權權利人為保護其權利而采取的臨時措施包括臨時禁令、財產保全和證據保全，其中臨時禁令包括訴前禁令和訴中禁令。
我國參照引入該禁令措施，但沒有使用“臨時措施”、“臨時禁令”、“禁令”等，而是使用“訴前停止侵權”、“責令停止有關行為”等表達形式。
2012年，繼知識產權訴訟臨時禁令措施之后，在新修訂的《民事訴訟法》中第一百條、一百零一條增設了“行為保全”措施，第一次在程序法層面確認了行為保全措施，并且將其擴大至與侵權相關的民事訴訟領域。
行為保全措施屬于預防性和禁止性救濟方式。
知識產權的非物質性決定了知識產權易受傷害、侵權不易被發現，甚至在很多情況下，侵權人對受害人所造成的損害是無法用金錢予以彌補的。
知識產權侵權案件，不同于一般的民事侵權，因為可能帶來無法挽回的侵權后果，因此不能過分強調損害結果的發生，需要更早的獲得權利救濟。
行為保全措施的類型及適用：
（一）行為保全措施的類型：
1.訴前行為保全：指在提起訴訟或者仲裁前，因情況緊急，為保護當事人的權利免受損害，權利人或者利害關系人申請法院責令侵權人作出或者禁止其作出一定行為的行為保護措施。
其最顯著的特征是訴前性，即禁令申請、審查、裁定及執行都發生在權利人提起侵權訴訟之前。
申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。
2. 訴中行為保全：指對于已經提起了訴訟或仲裁的當事人，其在訴訟、仲裁過程中向法院申請行為保全措施。
在我國，訴前行為保全與訴中行為保全的主要區別在于申請時間的不同，法院對兩個申請的審查標準基本相同。
（二） 行為保全的適用：
1、知識產權行為保全的申請條件：有正在或者即將實施侵犯知識產權的行為、不及時制止將會受到難以彌補的損害，對于訴前行為保全，還需要考慮“情況緊急”。行為保全措施的申請人包括知識產權權利人、利害關系人。
2. 行為保全審查標準：我國司法實踐中，法院受理行為保全措施申請的審查標準往往參照復議申請的審查標準，以確保作出正確裁定。
行為保全審查應注意：
第一，對于訴前行為保全申請，法院要審查該申請是否屬于“情況緊急”，即不立即采取行為保全措施會損害申請人利益的。
情況緊急有以下幾種情形：
（1）申請人的商業秘密即將被非法披露。
（2）申請人的發表權、隱私權等人身權利即將受到侵害。
（3）訴爭的知識產權即將被非法處分。
（4）申請人的知識產權在展銷會等時效性較強的場合正在或者即將受到侵害。
（5）時效性較強的熱播節目正在或者即將受到侵害。
（6）其他情況緊急的情形。
第二，法院審查申請人的請求是否有事實基礎和法律依據，包括請求保護的知識產權效力是否穩定。
法院主要考慮申請人的請求最終是否具有勝訴可能性。
美國禁令制度中勝訴可能性要求達到50% 左右。
在我國，勝訴可能性的程度達到優勢可能性即可，并不要求可能性逼近確定性。
否則，過高的標準將導致訴前、訴中行為保全形同虛設。
審查權利人的知識產權效力是否穩定，其目的是確保申請人主體適格。
對于實用新型、外觀設計專利權類沒有經過實質審查的權利類型，法院要求申請人提交由國務院專利行政部門作出的檢索報告、專利評價報告或者復審委員會維持專利權有效的決定。
第三，侵權行為要導致難以彌補的損害或者造成案件裁決難以執行。
第四，法院需要考慮責令停止侵權行為與防止權利濫用、保護社會公共利益之間的平衡。
第五，法院需要考察申請人提供擔保的情況。
民事訴訟法規定，對于訴中保全，人民法院可以責令申請人提供擔保；對于訴前行為保全，申請人應當提供擔保。
申請人會謹慎提出行為保全措施的申請。同時，即使保全措施發生錯誤，被申請人也可以通過擔保的金額對其損失進行填平，有效解決出現錯誤禁令的情形。
三、行為保全錯誤：
《知識產權糾紛行為保全的規定》第十六條規定：“有下列情形之一的，應當認定屬于民事訴訟法第一百零五條規定的“申請有錯誤”：
（一）申請人在采取行為保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁；
（二）行為保全措施因請求保護的知識產權被宣告無效等原因自始不當；
（三）申請責令被申請人停止侵害知識產權或者不正當競爭，但生效裁判認定不構成侵權或者不正當競爭；
（四）其他屬于申請有錯誤的情形。
因此，法院作出針對被申請人的行為保全措施后，該程序并不算完結。
申請人應當盡快提起訴訟或者仲裁，對于既不提起訴訟或者仲裁、又惡意申請行為保全措施給被申請人帶來巨大損失的申請人，應當承擔保全申請錯誤的賠償責任。
四、行為保全被申請人的救濟措施：
（一）復議程序:
《民訴法解釋》第一百七十一條及《知識產權糾紛行為保全的規定》第十四條規定當事人可以自收到行為保全裁定書之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議。
人民法院應當在收到復議申請后十日內審查。
裁定正確的，駁回當事人的申請；裁定不當的，變更或者撤銷原裁定。
（二） 擔保制度保障權益:
1、申請反擔保解除行為保全人民法院采取的行為保全措施一般不因被申請人提供擔保而解除，但是申請人同意的除外。
行為保全制度旨在預防性停止侵權人對權利人造成的損失，鑒于權利人與侵權人勢如水火的情形，一般性提供反擔保無法解除保全措施。
2、提高申請人擔保額度解除或者部分解除保全措施在行為保全申請中，申請人提供的擔保數額，應當相當于被申請人可能因執行行為保全措施所遭受的損失。
在法院下達保全禁令后，被申請人可以提供證據表明保全措施帶來的損失影響遠高于申請人提供的擔保數額，以此要求申請人追加相應擔保。
若申請人無法追加或者拒不追加擔保數額的，可以裁定解除或者部分解除保全措施。
（三）申請賠償損失:
行為保全申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。
申請人提供擔保的緣由來源于此，該擔保費用可以用于賠償被申請人因履行行為保全裁定所遭受的損失。
五、解除行為保全:
《民訴法解釋》第一百六十六條規定了人民法院應當解除保全裁定的情形。
保全申請被認定錯誤的、申請人撤回保全申請的、申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的，法院應當解除保全裁定。
在具體適用中，解除行為保全裁定的情形還有很多，如上述所列被申請人尋求救濟途徑的情形。
經申請人同意、被申請人復議成功、被申請人提供反擔保、被申請人提供證據要求申請人追加擔保等等都存在解除保全措施的可實施性。
在法院作出行為保全裁定后，積極尋求救濟途徑，申請復議或者與申請人談判和解、提供反擔保等。
六、拒絕執行行為保全裁定的制裁:
《知識產權糾紛行為保全的規定》第十五條規定：“人民法院采取行為保全的方法和措施，依照執行程序相關規定辦理。”
當事人拒不執行行為保全措施的，適用現行民事訴訟法第十章對妨害民事訴訟中的強制措施相關規定。
對被申請人拒不執行法院作出的行為保全裁定的，直接適用拒不協助或履行法院裁定的規定。
人民法院可以采取民事強制措施，罰款、拘留，構成犯罪的，應當追究其刑事責任。
七、反行為保全:
我國《民事訴訟法》中沒有“反行為保全”的用語和概念。
近些年隨著互聯網的迅速發展，網絡知識產權侵權受到越來越多的關注，在司法實踐中，反行為保全作為一個備受爭議的事物應運而生。反行為保全的申請人主要是受到錯誤或者惡意投訴干擾的電商平臺等服務提供者。
《侵權責任法》第三十六條規定了“通知—刪除”規則，要求網絡服務提供者接到侵權通知后，及時采取刪除、斷開鏈接等措施。
對于電商等平臺來說，刪除鏈接對于公司、店鋪的打擊是巨大的，尤其是在限時大促、購物時節。
因此，在面對一些惡意舉報投訴的情況時，被投訴人可以申請反行為保全，責令被申請人停止投訴或者請求法院恢復其下架鏈接。
對于保全制度受理的條件和審查標準而言，反行為保全與正向行為保全無實質區別，適用普通行為保全標準。
被投訴人因為需要恢復鏈接或者停止投訴的緊急情況，可以申請法院作出行為保全措施，主張其行為不構成侵權或者惡意訴訟人權利不穩定。
反行為保全是被投訴人制衡惡意投訴人的一種救濟手段。
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