一文看懂 商標注冊的3種風險及防范措施 |商標資訊
專利代理 咨詢電話 18210958705 QQ 2101183472 發布時間：2020-07-22 00:37:20
商標風險，最典型的就是“品牌做起來了，商標卻不是自己的”，這就是未注冊商標的風險。
實務中，注冊商標的使用和管理面臨三種風險。
一、識別風險
商標的基本功能在于企業通過商標宣示產品來源，消費者通過商標選擇商品。
注冊商標經過商標局的審查，被確認具有顯著性和識別作用。
但是，下述情況下，注冊商標的識別力會受到損害。
1、他人行為導致注冊商標識別力受損
（1）授權經銷商將注冊商標作為企業字號授權經銷商將授權人的注冊商標作為企業字號命名企業名稱并進行工商注冊的行為，看似是基于授權關系使用注冊商標進行經營活動的一種延伸，形式上有一定的合理性。
這個風險在于一旦授權關系解除，原授權經銷商繼續使用企業名稱的行為將不可控，注冊商標與注冊商標人的對應關系有可能遭到破壞，進而造成當地市場的混淆。
（2）非授權經銷商將注冊商標作為門頭招牌包括平行進口商在內的非授權經銷商從其它合法途徑購進商標注冊人的正品進行銷售的行為一般被認為是合法的。
在此過程中，非授權經銷商在店面門頭等經銷場所使用銷售貨物注冊商標的行為一般也視為對注冊商標的合理使用。
但對此行為如不加限制，如對注冊商標的使用超出正常指示商品來源的范圍和必要，以至于讓消費者誤以為該非授權經銷商系合法授權經銷商，將會影響消費者對產品的好感，損害注冊商標的識別力。
（3）注冊商標被許可使用人同時使用其它商標在商標許可使用關系中，被使用許可人使用注冊商標行為所形成的商標識別力與商標注冊人自己使用該商標形成的識別力應是同一的，即不同生產者使用同一商標建立的識別通道是一致的，這也是商標使用許可制度存在的意義。
從雖然法律沒有明確禁止被許可使用人可以同時使用其它商標，但一旦在使用被許可商標的同時使用其它主體的商標，將使得消費者對多個商標所指示的商品來源產生混淆。
（4）注冊商標被競爭對手在對比廣告中引用與貶低競爭對手的對比廣告不同，在注冊商標被競爭對手引用的對比廣告中，廣告主往往借助注冊商標的優勢進行宣傳，在主觀上不是否定競爭對手，而是予以肯定。
如廣告詞寧城老窖，塞外茅臺”就是利用高知名度的“茅臺”品牌對比宣傳“寧城”牌老窖酒。
類似的對比廣告，多數都是單方面的強加對比，在客觀上有可能引起消費者對注冊商標與對比商標的混淆。
2、商標權利人自我行為導致注冊商標識別力受損
（1）不突出使用注冊商標
將注冊商標在商品包裝上、廣告宣傳中突出、醒目的使用有利于消費者快速捕捉、識別和記憶商品來源信息，增強注冊商標的識別力。
現實中仍有一些企業有意無意的沒有在經營活動中突出使用注冊商標。企業花了大量廣告費卻不能讓消費者有效的記住品牌（注冊商標），導致商標識別力大打折扣。
（2）將注冊商標不作為商標使用將注冊商標不作為商標使用的情況多發生在企業對副商標的使用上。
以某大型制造企業為例，其產品主商標數量只占企業商標總量的很小比例，多數商標都是副商標，如產品系列商標、型號商標、技術商標等等。
（3）任意改變注冊商標的式樣
根據《商標法》的規定，注冊商標實際使用的式樣應與核準注冊的商標式樣一致。
然而，現實中一些企業出于多種原因的考慮，或者缺乏統一的商標標識使用規范，實際使用的注冊商標式樣五花八門。
（4）將注冊商標不當冠名將企業注冊商標名稱作為城市道路、橋梁、建筑等公共資源的名稱進行冠名是現代企業提升知名度的一種常見做法。
然而，若冠名不當或缺乏商標自我保護考慮的冠名，可能導致注冊商標識別力的受損。
注冊商標在權利屬性上是私有的財產，一旦冠名成為公共場所的名稱即轉變為公共資源，他人可在合理的范圍內使用。
如在以“迪斯尼”冠名的道路上的商家可以將店名命名為某某商家“迪士尼”店。
二、失效風險
注冊商標失效是指商標喪失法律效力，不再享有注冊商標專用權。
商標失效分為被撤銷和被宣告無效兩種情形。商標失效是商標注冊人面臨的最致命的風險。注冊商標一旦失效意味著商標注冊證變成了廢紙一張。
1、他人行為導致注冊商標失效
（1）在先權利人以侵犯在先權為由提出商標無效宣告《商標法》第三十二條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利。
該法條規定的在先權利一般為姓名權、字號權、著作權、肖像權等民事權利。
商標注冊申請程序中雖然設置了初審公告程序可以讓在先權利人及時發現他人申請的商標是否侵犯了自己的權利并主張權利，但并無意味著在先權利人此時不主張權利就視為默許商標注冊行為。
（2）競爭對手以近似商標為由提出商標無效宣告根據《商標法》規定，與相同或類似商品上已經申請或注冊的商標構成近似的商標禁止注冊。
實際審查中，顯然近似的商標容易被篩查排除，不會通過審查。
（3）在后商標申請人以連續三年不使用為由提出撤銷為了鼓勵使用商標，防止商標資源閑置浪費，《商標法》設計了注冊商標連續三年不使用撤銷的制度。
2、商標權利人的自我行為導致商標失效
（1）商標成為通用名稱被撤銷《商標法》第四十九條第二款規定，注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。
注冊商標的這一失效風險是由上面提到的商標識別風險演變而來。破壞商標識別力的行為程度積累到完全摧毀商標基本功能發揮之時，注冊商標即淪為了通用名稱，失去了法律效力。
（2）商標沒有使用或沒有使用證據被撤銷企業商標體系中有很大一部分是防御性的注冊商標，沒有實際也沒有使用計劃。這部分商標成為撤三制度中風險最大的企業注冊商標。
（3）改變使用注冊商標被撤銷《商標法》第四十九條第一款規定，商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門責令限期改正；期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。
三、侵權風險
使用注冊商標也會有侵權風險。
案例：
侵犯他人著作權汕頭市宏裕化妝品有限公司（簡稱宏裕公司）于2004年11月向國家商標局在第3類“花露水”等商品上申請注冊“葫蘆兄弟及圖”商標，2008年3月該商標核準注冊。
同年6月，上海美術電影制片廠（簡稱美影廠）以宏裕公司使用的“葫蘆兄弟及圖”注冊商標侵犯其“葫蘆兄弟”美術作品的著作權為由將宏裕公司起訴至法院，要求停止侵權并賠償經濟損失100萬元。
上海市第二中級人民法院經過審理認為，宏裕公司雖依法享有涉案注冊商標專用權，但該權利不能侵犯他人合法在先權利。
在案證據顯示，宏裕公司抄襲了美影廠的葫蘆兄弟形象。
因此，宏裕公司使用涉案商標的行為，侵犯了美影廠對葫蘆兄弟形象依法所享有的著作權。
據此，判決宏裕公司立即停止使用“葫蘆兄弟及圖”注冊商標并賠償經濟損失。
四、注冊商標的風險防范
針對上述商標風險，可從以下幾方面開展防范工作：
（1）進行商標稽核商標稽核是指對企業注冊商標的狀況進行核查，核查內容包括注冊信息和使用情況，注冊信息主要有：商標文字的含義及來源，商標字體來源，商標圖案含義及來源，商標顏色含義及來源，核定使用的商品及類別的選擇依據，商標權利取得的渠道等；使用情況主要考察商標的實際使用是否規范，如是否與注冊信息一致，是否規范的使用注冊符號，是否有損害商標識別力的行為等。
（2）規劃商標體系企業注冊的每件商標都應有其獨有的作用和價值，并與其它商標相互配合，形成一個具有內在結構和層次的商標整體，這就是商標體系。
（3）制定商標使用規則制定商標使用規則，能夠有效的規范企業注冊商標的使用，對于保持和增強注冊商標的顯著性和防范注冊商標識別力風險具有積極意義。
（4）實施市場監測實施市場監測可以有效的發現已經存在和潛在的能夠引發注冊商標風險的市場主體，防范于未然，如可能會對企業商標提出撤三的主體，可能會對企業商標提出無效宣告的主體，可能會對企業侵權行為提出權利主張的主體等。
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