一文看懂 以“其他不正當(dāng)手段”之商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案的現(xiàn)狀與未來(lái) |商標(biāo)資訊
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申請(qǐng)商標(biāo)應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，不得以不正當(dāng)惡意目的進(jìn)行申請(qǐng)注冊(cè)，商事主體申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)有正當(dāng)使用的真實(shí)意圖，其申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有合理性和真實(shí)性。
《商標(biāo)法》第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”條款是一兜底性的條款，調(diào)整的是《商標(biāo)法》撤銷事由中的絕對(duì)事由，“其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”含義是“除《商標(biāo)法》第十條、第十一條、第十二條及以欺騙手段之外的其他擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害商標(biāo)公共利益的商標(biāo)注冊(cè)行為。 維護(hù)良好的商標(biāo)注冊(cè)、管理秩序，營(yíng)造良好的商標(biāo)市場(chǎng)秩序。
但是在商標(biāo)的審查、核準(zhǔn)程序中，是否可以使用上述條款予以直接調(diào)整呢？在業(yè)界有不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于“其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”中的“注冊(cè)”二字應(yīng)當(dāng)適用擴(kuò)大解釋，可以適用于商標(biāo)的審查及核準(zhǔn)程序中。
另一種觀點(diǎn)與之相反，堅(jiān)持將“注冊(cè)”二字進(jìn)行文義解釋，只能使用于已經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。
目前在行政確權(quán)案件中審查的主流觀點(diǎn)是第二種觀點(diǎn)。
《商標(biāo)法》第四十四條第一款規(guī)定：“已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。
《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定的“以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”包括以下情形：
（1）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)較大數(shù)量的商標(biāo)，且與他人具有較強(qiáng)顯著性的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似；
（2）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)較大數(shù)量的商標(biāo)，且與地名、景點(diǎn)、建筑物等公共資源名稱構(gòu)成相同或者近似；
（3）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)較大數(shù)量的商標(biāo)，且與他人字號(hào)、企業(yè)名稱、社會(huì)組織及其他機(jī)構(gòu)名稱、域名、作品、姓名、藥品名稱、植物品種名稱等構(gòu)成相同或者近似；
（4）系爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)大量商標(biāo)，明顯缺乏真實(shí)使用意圖；
（5）其他可以認(rèn)定為以不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的情形。
由于上述法條針對(duì)的是“注冊(cè)商標(biāo)”，因此在異議階段難以作為有效的異議理由被采納的困境，有觀點(diǎn)認(rèn)為上述法條也可以使用在商標(biāo)的異議階段。
在上述的判決中法院自行擴(kuò)大法律的字面含義解釋是否正確或違背法無(wú)授權(quán)即禁止的精神是值得商榷的。
其一，該條款本質(zhì)上為兜底性條款。
按照基本的法理分析，在能夠適用其他具體的條款時(shí)應(yīng)優(yōu)先適用其他條款。
其二，該條款實(shí)質(zhì)屬于公共利益條款。
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見》第19條對(duì)“以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”的含義進(jìn)一步進(jìn)行解釋：“人民法院在審理涉及撤銷注冊(cè)商標(biāo)的行政案件時(shí)，審查判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)是否屬于以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)，要考慮其是否屬于欺騙手段以外的擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者以其他方式謀取不正當(dāng)利益的手段……”。
其三，該條款是打擊違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，誠(chéng)實(shí)信用原則是民法領(lǐng)域的帝王條款，《商標(biāo)法》也不例外，2013年《商標(biāo)法》已經(jīng)將該原則納入。
該原則的精神也體現(xiàn)了申請(qǐng)人不得惡意申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，破壞正常的商標(biāo)注冊(cè)管理秩序，有損公共利益和公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序。
案例分析：
開平市尚藍(lán)體育用品有限公司申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)120件，申請(qǐng)注冊(cè)了日本知名動(dòng)漫的各種要素，包括了《灌籃高手》、《足球小將》、《黑子的籃球》等。
從申請(qǐng)注冊(cè)的部分商標(biāo)來(lái)看，“黑子的籃球”是藤卷忠俊創(chuàng)作的一部有關(guān)籃球的作品漫畫作品。
而“黑也哲子”是其中主人公名稱，“帝光”是主人公所在校隊(duì)的名稱。
該申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)圖樣是從作品中直接復(fù)制而來(lái)，字體形式完全相同。
法院認(rèn)為，開平市尚藍(lán)體育用品有限公司有借助他人投入、攀附他人優(yōu)勢(shì)地位而獲利，其行為構(gòu)成謀取不正當(dāng)利益，擾亂了市場(chǎng)秩序，違反了《商標(biāo)法》第四十四條第一款規(guī)定“其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”的規(guī)定。
上述案件爭(zhēng)議的主要焦點(diǎn)是適用《商標(biāo)法》第三十二條“商品化權(quán)”進(jìn)行調(diào)整，還是適用《商標(biāo)法》第四十四條第一款“其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”予以調(diào)整。
作品名稱、作品人物名稱，不屬于《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍，對(duì)于惡意注冊(cè)的情況在先有使用《商標(biāo)法》第三十二條“商品化權(quán)”調(diào)整的在先例。
《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。
”然而，現(xiàn)行《商標(biāo)法》沒有對(duì)“在先權(quán)利”的具體內(nèi)容進(jìn)行正式解釋。
根據(jù)最高院的最新的司法解釋規(guī)定作品名稱、作品中的角色名稱所謂“商品化權(quán)益”作為在先權(quán)利進(jìn)行保護(hù)。
另外，開平市尚藍(lán)體育用品有限公司還搶注了《灌籃高手》、《足球小將》等一系列作者、人物、名稱要素。
其申請(qǐng)的商標(biāo)名稱不限于黑子的籃球一個(gè)主體，所以從擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源的角度上解讀，適用《商標(biāo)法》第四十四條第一款規(guī)定“其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”調(diào)整也有一定的道理。
總結(jié)
若申請(qǐng)人在申請(qǐng)商標(biāo)之時(shí)就有了不正當(dāng)?shù)闹饔^惡意，這種所謂“原罪”行為不僅受到自己內(nèi)心的法庭評(píng)判，也應(yīng)當(dāng)受到法律的制約，在達(dá)到了法律規(guī)定的具體標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，相關(guān)行政及司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律的規(guī)定進(jìn)行制止。
《商標(biāo)法》區(qū)分商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)的絕對(duì)事由和相對(duì)事由，絕對(duì)事由保護(hù)的是公共利益和公共秩序，相對(duì)事由保護(hù)的是特定民事權(quán)益。
《商標(biāo)法》第四十四條第一款針對(duì)違反絕對(duì)事由的注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議的相關(guān)規(guī)定。
申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得基于進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、牟取非法利益的目的，惡意進(jìn)行注冊(cè)，涉及其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊(cè)問(wèn)題的損害公共利益和公共秩序。
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