今天，樂知網小編 給大家分享 外觀設計專利轉化實施情況，外觀設計專利近似與否誰說了算

外觀設計專利轉化實施情況

一、 具體問題具體分析，需要分清一點，實用新型所保護的客體是技術方案，外觀設計不是，外觀設計保護的客體是以產品為載體的外觀要素及其結合。

外觀包裝有些情況下可以申請實用新型，比如你的保證解決了某些技術問題，有些情況下可以申請外觀設計，比如你的包裝是獨創的外觀形狀，或者設計了新的圖案等 二、 與發明專利和實用新型專利不同，外觀設計保護的不是技術方案，而是產品純美感的設計。

如何判定外觀設計侵權，應當遵循以下原則： （一）用授權公告中表示該外觀設計的圖片，或者照片與被訴侵權外觀設計，或者體現被訴侵權外觀設計的圖片或照片進行比較，而不應以專利權人提交的外觀設計專利產品實物與被訴侵權外觀設計進行比較。

（二）應當以外觀設計專利產品的一般消費者的知識水平和認知能力，判斷外觀設計是否相同或者近似，而不應以該外觀設計專利所屬技術領域的普通設計人員的觀察能力為標準。

（三）判斷外觀設計是否構成相同或相近似時，應以整體觀察、綜合判斷為原則，即應當對授權外觀設計、被訴侵權設計可視部分的全部設計特征進行觀察、對能夠影響產品外觀設計整體視覺效果的所有因素進行綜合考慮后作出判斷。

被訴侵權設計與授權外觀設計在整體視覺效果上無差異的，應當認定兩者相同；在整體視覺效果上無實質性差異的，應當認定兩者構成相近似。

三、 外觀設計專利侵權的賠償數額的確定： （一）按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定。

此方法的計算公式為：專利權人因侵權產生的銷售量減少的總數乘以每件專利產品的利潤。

（二）按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。

此方法的一般計算公式為：侵權產品銷售總數乘以每件產品的合理利潤。

（三）參照該專利許可使用費的倍數合理確定。

至于“幾倍”專利法沒有規定，根據最高院審理專利糾紛案件司法解釋的規定，確定為１至３倍。

（四）法定數額賠償。

專利法規定了上限為１００萬元，下限為１萬元的法定賠償范圍。

根據《專利法》第５６條第二款之規定，外觀設計專利保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產品為準。

外觀設計專利近似與否誰說了算

在外觀設計專利涉嫌侵權的認定過程中，是以一般消費者的眼光判斷是否近似，還是由專業人士的眼光來判斷，其結果可能截然相反。

在外觀設計專利涉嫌侵權的案例中，被請求人為了逃避因仿制專利產品被司法部門或知識產權主管部門依法處理的厄運，利用我國專利法對外觀設計不實審的特點，把他人在先取得的外觀設計專利的形狀、圖案、文字稍微修改后，向國家知識產權局專利局申請并取得外觀設計專利權，披上了“專利產品”的外衣，與他人在先取得的合法的外觀設計專利產品搶占市場。

當其被指控涉嫌侵犯專利權時，立即拿出外觀設計專利證書予以抗辯。

由于當時判斷外觀設計專利相近似的主體一般消費者的解釋不統一，涉嫌侵權的被請求人以自己的觀測角度，找出多處與他人在先外觀設計專利不相同和不相近似的地方，否認侵權行為。

舉一個筆者經歷的案例： 廣州市某塑料電子廠向知識產權主管部門請求調處轉向燈(4)的外觀設計專利涉嫌侵權案，被請求人委托的兩位律師提供申請日是2002年11月19日，名稱為轉向燈(4)的外觀設計專利抗辯，稱在其燈罩的外表面設有縱向弧形的凹槽，而請求人的專利是在燈罩內表面設有縱向弧形條紋，普通的專業技術人員用肉眼觀察，在視覺效果上不相同，也不相近似，所以被請求人不存在侵權行為。

早在2000年10月25日，請求人申請了名稱為：轉向燈(摩托車用)的外觀設計專利，并于2001年7月4日授權公告，比被請求人專利的申請日早1年4個月，而且用途和功能完全相同，二者具有可比性。

請求人的發明要點之一就是將公知技術為長方形的摩托車轉向燈的燈罩和燈殼的邊，創新為有富有時代美感的弧形燈罩和燈殼的邊，而被請求人涉嫌侵權產品的燈罩和燈殼邊的弧形居然與其仿制得一模一樣。

普通的專業技術人員習慣從微觀察看產品結構，比較容易分辨出燈罩的外表面設有縱向弧形的凹槽與燈罩內表面設有縱向弧形條紋的區別，而一般消費者習慣從宏觀對產品整體外觀形狀、圖案、色彩進行鑒別，而不會注意分辨燈罩的表面的區別。

普通的專業技術人員與一般消費者整體視覺效果判斷的出發點不同，得出的結論也就不可能一致。

外觀設計實質性保護

申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。

申請人提交的有關圖片或者照片應當清楚地顯示要求專利保護的產品的外觀設計。

實用新型是一種替代性或新的改良技術，該改良技術目前還無人發明。

外觀設計僅涉及到物體肉眼所見的部分，并不涉及物品自身功能的替代性或改良性。

具有獨創性。

外觀專利不具有穩定性，即使通過申請，因為是非實質性審查，是可以撤銷的。



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