今天，樂(lè)知網(wǎng)小編 給大家分享 職務(wù)發(fā)明的法律解讀及專利權(quán)歸屬，透過(guò)云南白藥“泄密門”看知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)的新階段

職務(wù)發(fā)明的法律解讀及專利權(quán)歸屬

隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的比例在專利申請(qǐng)中越來(lái)越重，美日等國(guó)的職務(wù)發(fā)明已經(jīng)占其發(fā)明總數(shù)的90%以上，我國(guó)職務(wù)發(fā)明也呈現(xiàn)逐年遞增趨勢(shì)，現(xiàn)已占國(guó)內(nèi)申請(qǐng)發(fā)明總量的一半以上。

[1]為了處理好職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的歸屬問(wèn)題，充分調(diào)動(dòng)發(fā)明人或設(shè)計(jì)人和單位雙方的積極性，進(jìn)一步鼓勵(lì)發(fā)明人創(chuàng)造，世界上的諸多國(guó)家均對(duì)職務(wù)發(fā)明作出了相關(guān)規(guī)定。

對(duì)于職務(wù)發(fā)明，各國(guó)專利法的規(guī)定不盡相同。

《日本專利法》第35條第1款規(guī)定，職務(wù)發(fā)明是指“其性質(zhì)屬于單位業(yè)務(wù)范圍，且完成發(fā)明的行為屬于該單位管轄下的工作人員現(xiàn)在或過(guò)去職務(wù)范圍內(nèi)的發(fā)明。

”《英國(guó)專利法》第39條第1款規(guī)定，職務(wù)發(fā)明是指“該雇員正常工作過(guò)程中或在其工作之外，但是特別分派給他的工作中做出的發(fā)明。

”[2]《美國(guó)專利法》中則規(guī)定雇員在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)所完成的發(fā)明創(chuàng)造權(quán)利歸屬于雇員，但雙方在雇用合同中可以約定將此發(fā)明創(chuàng)造成果的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給雇主。

即使雇員要將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給雇主，發(fā)明人必須先自己取得專利權(quán)再轉(zhuǎn)讓，或者至少是轉(zhuǎn)讓以發(fā)明人名義申請(qǐng)專利的權(quán)利。

[3]如果雙方?jīng)]有約定，則由雇員享有權(quán)利，但雇主享有非獨(dú)占實(shí)施權(quán)。

在我國(guó)《專利法》中，第6條一直是規(guī)范職務(wù)發(fā)明專利申請(qǐng)權(quán)歸屬的專項(xiàng)性條款。

我國(guó)立法機(jī)關(guān)在2008年第三次修正《專利法》的過(guò)程中沒(méi)有采納《專利法修訂草案》（征求意見(jiàn)稿）的建議，而是繼續(xù)沿用2000年的條款。

一。從1984年到2008年我國(guó)《專利法》中第六條的演變 現(xiàn)行的《專利法》源于1984年的第一部《專利法》第六條。

該條分為三款：第一款規(guī)定執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，全民所有制單位申請(qǐng)的，專利權(quán)歸該單位持有；集體所有制單位或者個(gè)人申請(qǐng)的，專利權(quán)歸該單位或者個(gè)人所有；第二款規(guī)定在中國(guó)境內(nèi)的外資企業(yè)和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的工作人員完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該企業(yè)；非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，專利權(quán)歸申請(qǐng)的企業(yè)或者個(gè)人所有；第三款規(guī)定專利權(quán)的所有人和持有人統(tǒng)稱專利權(quán)人。

1992年我國(guó)第一次修正《專利法》時(shí)，對(duì)于第六條未作任何修正，被完全保留。

但是在2000年的修正中，該條予以重大修正，最終成為了現(xiàn)行《專利法》中的第六條。

2000年的第六條中同樣包含三款。

第一款規(guī)定執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人；第二款規(guī)定非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人；第三款規(guī)定利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

2008年的《專利法》第三次修正過(guò)程中，《專利法修訂稿》（征求意見(jiàn)稿）對(duì)第六條提出了修正意見(jiàn)。

該修訂稿中指出應(yīng)當(dāng)將該條中的“主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”修正為“主要是利用本單位的技術(shù)秘密所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”。

另外對(duì)第三款也提出了修正意見(jiàn)，把其更改為“主要是利用本單位的除技術(shù)秘密之外的其他物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定；沒(méi)有約定的，該發(fā)明創(chuàng)造為非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，但單位享有以非獨(dú)占和不可轉(zhuǎn)讓方式實(shí)施該發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利”。

但是，我國(guó)立法機(jī)關(guān)最終并沒(méi)有采納上述修正意見(jiàn)，而是繼續(xù)保留了2000年《專利法》第6條的內(nèi)容，未作任何修正。

從以上三次修改中，其總體上可歸為兩類。

一類是2000年的第六條，另一類是2008年的第六條。

這兩次的區(qū)別主要體現(xiàn)于兩點(diǎn)：首先，在后一類的修改中，消除了單位所有制的性質(zhì)對(duì)于權(quán)利歸屬的影響，不再區(qū)分專利持有和專利所有。

其次，在后一類中，在物質(zhì)條件的基礎(chǔ)上增加了“技術(shù)”條件，“技術(shù)”二字的加入，表明職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造作出過(guò)程中所利用的單位的條件不僅包括物質(zhì)條件，也包括技術(shù)條件，這也體現(xiàn)了知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代知識(shí)和信息的重要價(jià)值。

[4]再次，后一類中增加了當(dāng)事人意思自治的規(guī)定，即對(duì)于單位與發(fā)明人之間定有合同的，關(guān)于其權(quán)利歸屬?gòu)钠浼s定。

這一修正體現(xiàn)了TRIPs中“知識(shí)產(chǎn)權(quán)是私權(quán)”的觀點(diǎn)，[5]也體現(xiàn)了我國(guó)與國(guó)際立法的接軌。

二。我國(guó)現(xiàn)行《專利法》中關(guān)于職務(wù)發(fā)明歸屬的相關(guān)規(guī)定 從我國(guó)《專利法》的規(guī)定中可以看出，我國(guó)職務(wù)發(fā)明的認(rèn)定分為兩類：一類是“職責(zé)標(biāo)準(zhǔn)”，即執(zhí)行本單位的任務(wù)而完成的發(fā)明創(chuàng)造。

根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》中第11條的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造又可分為三類：在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

另一類是“資源標(biāo)準(zhǔn)”，即主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件而完成的發(fā)明創(chuàng)造。

[6]這是指工作人員完成的發(fā)明創(chuàng)造不是根據(jù)他的本職工作，也不是根據(jù)單位臨時(shí)分配的任務(wù)，而是他自動(dòng)進(jìn)行的。

不過(guò)，他的發(fā)明創(chuàng)造的完成主要是利用了單位提供的物質(zhì)條件，沒(méi)有這種幫助，發(fā)明創(chuàng)造就不可能完成。

根據(jù)《實(shí)施細(xì)則》中的相關(guān)規(guī)定，所謂物質(zhì)條件，是指“單位提供的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者單位不向外公開(kāi)的技術(shù)資料等。

” 根據(jù)《專利法》第16條以及第17條的規(guī)定，職務(wù)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人享有在專利文件上署名以及獲得獎(jiǎng)勵(lì)和一定報(bào)酬的權(quán)利。

首先，職務(wù)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人享有同非職務(wù)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人同樣的署名權(quán)。

一個(gè)國(guó)家要鼓勵(lì)發(fā)明人的發(fā)明創(chuàng)造精神，基本的一點(diǎn)就是要承認(rèn)他們是成果的完成人，在成果中寫(xiě)入他們的名字以便公眾知悉這一事實(shí)。

這在法學(xué)上被稱為“精神性權(quán)利”或人身權(quán)。

其次，職務(wù)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人享有獲得獎(jiǎng)勵(lì)和合理報(bào)酬的權(quán)利。

由于職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬于單位，所以《專利法》中特別作出規(guī)定以此來(lái)鼓勵(lì)和刺激更多的人作出發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展。

這在法學(xué)上被稱為“物質(zhì)性權(quán)利”或財(cái)產(chǎn)權(quán)。

[7] 三。我國(guó)現(xiàn)行《專利法》第六條之相關(guān)探討 1。第六條第一款中“本單位的任務(wù)”的界定 “本單位的任務(wù)”是否需要明確界定雇員有進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造的義務(wù)，學(xué)者有不同的意見(jiàn)。

[8]有的勞動(dòng)合同或任務(wù)書(shū)中明確規(guī)定，某雇員的工作任務(wù)就是進(jìn)行某方面的研發(fā)工作，目的是獲得某方面的發(fā)明創(chuàng)造，甚至明確指向某項(xiàng)具體的發(fā)明。

也有的勞動(dòng)合同或任務(wù)書(shū)中安排雇員從事某項(xiàng)沒(méi)有創(chuàng)造性的工作。

在這種情況下，雇員沒(méi)有從事發(fā)明創(chuàng)造的義務(wù)，但雇員在從事本職工作過(guò)程中完成了與本職工作相關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

對(duì)于前者，雇員的工作任務(wù)就是進(jìn)行創(chuàng)造性勞動(dòng)，完成發(fā)明創(chuàng)造，所獲成果屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造當(dāng)無(wú)疑問(wèn)。

但是對(duì)于后者是否屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)完成的發(fā)明創(chuàng)造，則存在不同認(rèn)識(shí)。

[9]對(duì)此，應(yīng)從雙方的主觀態(tài)度和客觀表現(xiàn)進(jìn)行判斷。

單位下達(dá)任務(wù)具有明確意圖，其意在于明確勞動(dòng)者的本職工作。

如果單位沒(méi)有給雇員下達(dá)進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造的任務(wù)，雇員只要完成了勞動(dòng)合同中約定、任務(wù)書(shū)中依法規(guī)定的以及單位依法規(guī)定的其他崗位職責(zé)，即已經(jīng)完全履行了職務(wù)。

至于其在完成本職工作過(guò)程中做出了相關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造，這是發(fā)明人自主進(jìn)行創(chuàng)造性智力勞動(dòng)的結(jié)果，而不是為了完成本單位的工作任務(wù)，因此不屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)完成的發(fā)明創(chuàng)造。

因此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將“本單位的任務(wù)”，界定為勞動(dòng)合同約定或者用人單位明確規(guī)定的雇員的工作職責(zé)是進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造，嚴(yán)格區(qū)別執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造和在執(zhí)行本單位的任務(wù)過(guò)程中所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

后者既包括了執(zhí)行本單位的工作任務(wù)完成的發(fā)明創(chuàng)造，也包括在本職工作為非創(chuàng)造性勞動(dòng)的情況下，在完成本職工作過(guò)程中，雇員自主完成的發(fā)明創(chuàng)造。

2。“主要利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件”的權(quán)利歸屬 《專利法》中規(guī)定“主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造”。

對(duì)于這一規(guī)定，諸多學(xué)者提出了質(zhì)疑，其認(rèn)為這樣的權(quán)利分配勢(shì)必會(huì)打擊發(fā)明人和設(shè)計(jì)人的創(chuàng)造積極性，導(dǎo)致企業(yè)創(chuàng)造力下降，這樣的規(guī)定不具有合理性。

為此，諸多學(xué)者提出應(yīng)把“主要利用”的這一情形中的專利權(quán)歸屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。

筆者對(duì)這一觀點(diǎn)持肯定態(tài)度，至于企業(yè)可以擁有免費(fèi)的、非專有的、不可轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先使用權(quán)。

因?yàn)樵诼毠づc單位的物質(zhì)技術(shù)條件之間，職工對(duì)于完成發(fā)明創(chuàng)造顯然處于主動(dòng)地位，是職工直接完成了該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明創(chuàng)造的人身性很強(qiáng)，職工不利用本單位的物資技術(shù)條件，只要他能獲得此項(xiàng)物質(zhì)技術(shù)條件，他就能夠完成此項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。

而單位的此項(xiàng)物質(zhì)技術(shù)條件并不是在任何時(shí)候，授予任何人都可以完成相同或類似的一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造來(lái)。

在我國(guó)，由于公民個(gè)人的物資技術(shù)條件有限，所以能利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件來(lái)完成發(fā)明創(chuàng)造本無(wú)可厚非，而且應(yīng)多鼓勵(lì)，只要不影響單位的正常工作或損害單位合法利益就行，應(yīng)把職工“主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”完成的，與單位交付的任務(wù)無(wú)關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造，確認(rèn)為是非職務(wù)發(fā)明，以維護(hù)發(fā)明人的合法權(quán)益。

至于單位的設(shè)備、技術(shù)資料等物質(zhì)條件的利用，則可以借鑒別國(guó)先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，給予單位優(yōu)先有償實(shí)施權(quán)。

[10]在這里，我們強(qiáng)調(diào)與單位交付的任務(wù)無(wú)關(guān)，是因?yàn)檫@種對(duì)單位的物資技術(shù)資料的利用，單位并不需要承擔(dān)什么的風(fēng)險(xiǎn)。

從歷史角度來(lái)看，我國(guó)第一部《專利法》誕生前夕——1983年12月2日，時(shí)任專利局局長(zhǎng)的黃坤益在“關(guān)于《中華人民共和國(guó)專利法（草案） 》的說(shuō)明”中曾提到：“工作人員因執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)并取得專利的權(quán)利屬于單位……根據(jù)現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)發(fā)展的實(shí)際情況，職務(wù)發(fā)明占發(fā)明創(chuàng)造的絕大多數(shù)，因此，我國(guó)絕大多數(shù)的專利權(quán)將歸社會(huì)主義公有制單位所有。

”[11]由此我們也許不難發(fā)現(xiàn)“主要利用”與當(dāng)時(shí)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)環(huán)境有密切的關(guān)系。

20多年過(guò)去了，經(jīng)濟(jì)形勢(shì)已發(fā)生了根本性的變革，該規(guī)定已經(jīng)不能適應(yīng)新的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境。

[12] 從外國(guó)立法來(lái)看，大部分國(guó)家的《專利法》并未有類似規(guī)定。

例如英國(guó)現(xiàn)行的《專利法》中規(guī)定，只有在下列兩種情形下，雇主對(duì)雇員的職務(wù)發(fā)明享有原始權(quán)利：①該發(fā)明是在雇員履行其職務(wù)時(shí)或履行其特定職責(zé)時(shí)做出的，并且該發(fā)明是在雇員履行其職務(wù)或履行其特定職責(zé)時(shí)可以合理地預(yù)見(jiàn)的；②由于雇員職責(zé)的性質(zhì)所決定其有特殊的義務(wù)去增進(jìn)雇主事業(yè)的利益時(shí)。

[13]在美國(guó)，關(guān)于類似的情況大多靠合同約定來(lái)予以調(diào)整，如果沒(méi)有合同約定，則按以下三種情形進(jìn)行處理：①雇員的工作就是從事有關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的，則該職務(wù)發(fā)明的原始權(quán)利的歸屬于雇主；②非從事研發(fā)工作的雇員做出的發(fā)明創(chuàng)造是與其職責(zé)有關(guān)的或是利用了雇主的物質(zhì)技術(shù)條件的，職務(wù)發(fā)明的原始權(quán)利歸屬于雇員，但雇主在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)享有免費(fèi)的、非專有的、不可轉(zhuǎn)讓的使用該專利的權(quán)利；③雇員做出的與其職責(zé)無(wú)關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造或是僅利用自身的物質(zhì)技術(shù)條件做出的發(fā)明創(chuàng)造，該發(fā)明創(chuàng)造的原始權(quán)利歸屬于雇員。

[14]在這些國(guó)家的立法當(dāng)中，并沒(méi)有規(guī)定“主要利用”就是職務(wù)發(fā)明而且應(yīng)當(dāng)把該項(xiàng)專利權(quán)歸屬于單位所有。

因此，筆者認(rèn)為，對(duì)于“主要利用”的情形應(yīng)當(dāng)歸屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人個(gè)人所有，而不應(yīng)把該項(xiàng)權(quán)利賦予單位。

3。第六條第三款中的“利用”如何界定 對(duì)于第三款中的“利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”中的利用是僅指“主要利用”，還是排除了“主要利用”，還是包括所有形式的“利用”，有多種理解方法。

[15]對(duì)此，我們應(yīng)當(dāng)從專利權(quán)的權(quán)利性質(zhì)進(jìn)行考量。

專利權(quán)屬于私權(quán)性質(zhì)，決定了意思自治原則在專利法中的正當(dāng)性。

那么對(duì)于“利用”的程度自然可由雙方當(dāng)事人自行協(xié)商和約定，“利用”也應(yīng)包含所有形式的“利用”。

正如上文中所述，“主要利用”的情形下，專利權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于發(fā)明人，這是在沒(méi)有約定的前提下所適用的條款。

但是這并不排除單位可通過(guò)約定的方式來(lái)對(duì)該項(xiàng)權(quán)利繼受取得。

據(jù)此，筆者認(rèn)為，對(duì)于該款中的“利用”應(yīng)作廣義解釋，應(yīng)包含“主要利用”在內(nèi)的所有利用形式。

透過(guò)云南白藥“泄密門”看知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)的新階段

(2010-12-25 14：38：48)[編輯][刪除] 標(biāo)簽： 馮律師雜談 分類： 商業(yè)秘密 近期，從美國(guó)食品藥品管理局(FDA)網(wǎng)站的一個(gè)文件上，人們發(fā)現(xiàn)了云南白藥的一款產(chǎn)品云南白藥酊的成分表。

這是一份2002年的文件，是FDA拒絕一家膳食及草藥補(bǔ)充劑的經(jīng)銷商HERBMAX請(qǐng)求的回復(fù)。

從內(nèi)容看，當(dāng)時(shí)HERBMAX按照美國(guó)的法規(guī)向FDA提交了一封通知信，想把云南白藥酊 (YunnanBaiyaoDing)作為 “膳食補(bǔ)充劑”(dietarysupplement)。

這份文件列出了“云南白藥酊”的全部成分，并注明了英文名和中文名。

從成分表上看，云南白藥酊的具體成分為田七、冰片、散瘀草、白牛膽、穿山龍、淮山藥、苦良姜、老鸛草、酒精。

此文件一經(jīng)曝光，云南白藥涉嫌“泄密”便開(kāi)始被鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)，因?yàn)樯鲜龀煞衷趪?guó)內(nèi)是作為 “國(guó)家保密配方”予以保密的，人們根本看不到。

在國(guó)外公開(kāi)而不向國(guó)人公布，國(guó)人敏感的神經(jīng)馬上會(huì)想到“華人與狗不準(zhǔn)入內(nèi)”的牌子，頓時(shí)感覺(jué)又被歧視了一回，不過(guò)這次是被自己所歧視，更感到憤怒難平。

中藥秘方被泄密，早已經(jīng)不是第一次、第N次了，云南白藥到現(xiàn)在以這種方式泄密，應(yīng)該說(shuō)保密工作已經(jīng)做得非常好了，很應(yīng)該受到贊揚(yáng)而不是責(zé)罵。

當(dāng)人們意識(shí)到商業(yè)秘密的寶貴價(jià)值，商業(yè)秘密成為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)后，世界各國(guó)的商業(yè)秘密泄密事件，層出不窮，而我國(guó)遠(yuǎn)比云南白藥配方珍貴得多的千年秘決，因種種原因而一泄無(wú)余的，比比皆是。

略舉三例： 第一例，安徽宣紙泄密事件。

宣紙，產(chǎn)于古代宣州（今安徽涇縣），始于唐代，是中國(guó)一種獨(dú)特的手工藝美術(shù)產(chǎn)品，更是我國(guó)文房四寶之一“紙”的最有名的代表。

宣紙具有紙質(zhì)潔白、細(xì)膩，柔軟富有韌性，色澤經(jīng)久不變等優(yōu)點(diǎn)，其工藝一直為多個(gè)國(guó)外廠家所覬覦。

1981年，一位日本商人要求參觀某造紙廠，被廠方拒絕。

該日本人了解到該廠在浙江還有一家聯(lián)營(yíng)廠，便決定再試一下運(yùn)氣。

但連這位商人也沒(méi)有料到的是，他的參觀要求不僅沒(méi)有被拒絕，而且還受到隆重的禮遇。

原因是聯(lián)營(yíng)廠為了吸引外資，有意討好該日本商人，將制造宣紙的全部原料種類、配方、工序、工藝技術(shù)以及原料所用堿水濃度和盤(pán)托出，臨走時(shí)還贈(zèng)送了清檀樹(shù)皮與稻草樣品讓其帶回日本，該日本人還嫌不夠，以幫助化驗(yàn)為名裝走了造紙用的井水。

日商回國(guó)后很快制造出了同樣的宣紙，不僅使中國(guó)宣紙?jiān)谌毡臼袌?chǎng)完全喪失，而且由于日本宣紙大量出口國(guó)際市場(chǎng)，使中國(guó)宣紙的國(guó)際市場(chǎng)也被大部擠占。

千年的宣紙工藝就這樣因一個(gè)吸引外資的念頭拱手相讓。

如今日本、加拿大等國(guó)的造紙業(yè)技術(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了我們，在新聞紙和一些高檔用紙基本上我們國(guó)家要向上述兩個(gè)國(guó)家進(jìn)口。

第二例，龍須草席泄密事件。

“龍須草席”是我國(guó)的傳統(tǒng)工藝，產(chǎn)于唐朝，距今已有1300多年歷史，在清朝時(shí)是皇帝享用的貢品。

該產(chǎn)品曾在萊比錫世界工藝品博覽會(huì)上被譽(yù)為“中國(guó)獨(dú)有的工藝品”。

20世紀(jì)80年代，日本一株式會(huì)社專門派人到某省一家龍須草席生產(chǎn)廠家考察。

該廠家沒(méi)有采取保密措施，任由日本人員參觀了全部生產(chǎn)過(guò)程，并對(duì)每一道工序都進(jìn)行了詳細(xì)了解和拍照。

結(jié)果，日本人回去不到三個(gè)月就制造出了代手工錘草的機(jī)器，致使我國(guó)龍須草席國(guó)家市場(chǎng)全部日本壟斷，中國(guó)龍須草席出口廠家全部倒閉。

第三例，景泰藍(lán)工藝泄密事件。

1976年，日本某株式會(huì)社的一位“愛(ài)國(guó)”華僑來(lái)到我國(guó)，向接待部門表示想?yún)⒂^景泰藍(lán)制作過(guò)程，有關(guān)部門很快答應(yīng)，并兩次安排專人陪同參觀。

陪同人員不僅熱情詳細(xì)地介紹了景泰藍(lán)的制作過(guò)程，而且對(duì)該華僑提出的問(wèn)題一一作答，并允許其對(duì)關(guān)鍵環(huán)節(jié)拍攝照片。

不久，日本市場(chǎng)上即出現(xiàn)了標(biāo)有“日本制造”的景泰藍(lán)，我國(guó)有關(guān)人員才如夢(mèng)初醒，600多年絕技就這樣數(shù)個(gè)小時(shí)內(nèi)付之東流。

上述三例是我國(guó)企業(yè)泄密案例中較典型的事件，發(fā)于上世紀(jì)七、八十年代，當(dāng)時(shí)改革開(kāi)放剛剛開(kāi)始，人們還不知道國(guó)家機(jī)密特別是企業(yè)的商業(yè)秘密是什么東西，在那個(gè)崇洋之風(fēng)盛行的年代，將商業(yè)秘密也對(duì)外開(kāi)放，以吸引外資，似乎也無(wú)可厚非。

門窗大開(kāi)，出去的豈能僅是室內(nèi)的污濁之氣呢？ 但那時(shí)的泄密事件，有一個(gè)共同特點(diǎn)，侵權(quán)人是以個(gè)體行為秘密進(jìn)行的，而其侵權(quán)手段也不外乎采取假名考察、派遣臥底、公開(kāi)招聘、利益收買等伎倆。

但隨著一個(gè)個(gè)希望變成泡影，一個(gè)個(gè)經(jīng)驗(yàn)變成教訓(xùn)，千年絕秘被泄露，民族品牌被棄用……，人們慢慢意識(shí)到，外國(guó)人進(jìn)來(lái)了，卻沒(méi)有把外國(guó)的技術(shù)帶進(jìn)來(lái)；我們不僅失去了市場(chǎng)，自己最有價(jià)值的東西都不見(jiàn)了。

于是我們開(kāi)始健全了法制，提高了意識(shí)，我們從外國(guó)人一次次的得逞中學(xué)會(huì)了如何防范被侵害以保護(hù)自己，所以近年來(lái)因無(wú)知或幼稚而泄露商業(yè)秘密的事件，我們幾乎已經(jīng)聽(tīng)不到了。

在商業(yè)秘密泄密事件沉寂多年后，云南白藥的“泄密”事件就顯得特別具有爆炸性，因?yàn)槿藗儾桓蚁嘈努F(xiàn)在還會(huì)發(fā)生這樣的事件。

雖然我們總是把外國(guó)人想得很壞，但外國(guó)人卻每一次都更出乎我們的意料。

圈起了院墻，貼上了標(biāo)簽，他們不好偷了吧？可是，他們卻可以利用我國(guó)企業(yè)做大做強(qiáng)走出國(guó)門（太多的人認(rèn)為走入美國(guó)才叫走出國(guó)門）的雄心，讓我們自己乖乖地把秘密“貢”出來(lái)！將以前的以個(gè)體行為表現(xiàn)出的秘密實(shí)施行為轉(zhuǎn)變?yōu)橐試?guó)家或地區(qū)或行業(yè)名義進(jìn)行的公開(kāi)的要求！這種公開(kāi)的要求，就是標(biāo)準(zhǔn)！ 標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)成為當(dāng)今世界范圍內(nèi)最高級(jí)別的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)方式。

它是技術(shù)性貿(mào)易壁壘的重要內(nèi)容和重要組成部分，當(dāng)關(guān)稅壁壘和非關(guān)稅壁壘中直接限制手段漸漸非法時(shí)，標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)成為限制國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的最重要手段。

當(dāng)專利、商標(biāo)等單項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略仍然無(wú)法打壓對(duì)手時(shí)，標(biāo)準(zhǔn)——這一更高層次上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)模式也就誕生了。

云南白藥想打入美國(guó)市場(chǎng)錯(cuò)了嗎？沒(méi)有。

美國(guó)人為了不讓外國(guó)產(chǎn)品打入自己的市場(chǎng)而對(duì)產(chǎn)品入境設(shè)置相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)錯(cuò)了嗎？也沒(méi)有。

國(guó)人看到云南白藥在美國(guó)公布配方而義憤不平錯(cuò)了嗎？當(dāng)然也沒(méi)錯(cuò)，因?yàn)橹辽僭颇习姿幤缫暳藝?guó)內(nèi)消費(fèi)者。

那么到底誰(shuí)錯(cuò)了呢？ 還是借用案例來(lái)回答吧。

從1886年第一瓶產(chǎn)品上市以來(lái)，可口可樂(lè)已經(jīng)走過(guò)了124個(gè)年頭，但這瓶水到底是怎么做成的，卻一直無(wú)人知曉。

沒(méi)有人不想知道！印度人甚至由最高法院出面要求可口可樂(lè)公布其成分，但可口可樂(lè)選擇的是退出印度市場(chǎng)，也沒(méi)有公布其秘方。

因?yàn)樗麄冎溃坏┕剂诉@個(gè)配方，可口可樂(lè)雖然暫時(shí)進(jìn)入了印度市場(chǎng)，但也意味著失去了印度市場(chǎng)，甚至?xí)ト蚴袌?chǎng)。

退出一個(gè)世界人口第二大國(guó)市場(chǎng)，和打入一個(gè)較少使用中藥產(chǎn)品的市場(chǎng)，哪個(gè)更需要勇氣和自信，一目了然。

云南白藥面對(duì)美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，以不惜公布配方的代價(jià)（當(dāng)然不是說(shuō)依此配方就可以馬上制造同樣產(chǎn)品）進(jìn)入一個(gè)不大使用中藥產(chǎn)品的美國(guó)市場(chǎng)，與其比較其損益，不如關(guān)注一下這其中折射出的民族自信心問(wèn)題。

當(dāng)必須以犧牲商業(yè)秘密的代價(jià)進(jìn)入某一市場(chǎng)時(shí)，我們?yōu)槭裁礇](méi)有犧牲該市場(chǎng)的勇氣和自信呢？更何況中國(guó)是第一人口大國(guó)，最大發(fā)展中國(guó)家，是全球最大的中藥產(chǎn)品消費(fèi)市場(chǎng)？在我們放著國(guó)內(nèi)市場(chǎng)不充分開(kāi)發(fā)而甘愿公布配方去迎合國(guó)外標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，我們又得到了什么呢？當(dāng)我們把自己的看家本領(lǐng)都守不住時(shí)，我們失去的，又何止是看家本領(lǐng)呢？ 云南白藥之錯(cuò)，錯(cuò)在面對(duì)更高層次的知識(shí)產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，還沒(méi)有意識(shí)到這是一種競(jìng)爭(zhēng)！它肯定不會(huì)是時(shí)空隧道里為了符合國(guó)外標(biāo)準(zhǔn)要求而泄密的唯一一個(gè)。

如果我們沒(méi)有足夠的警覺(jué)，類似事件會(huì)從此開(kāi)始接連不斷。

這一事件對(duì)我們?cè)S多企業(yè)傾力擠進(jìn)美歐市場(chǎng)的做法，都有一定的警示意義。

現(xiàn)在為什么專利轉(zhuǎn)化率不高？

自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)與專利什么是專利專利是專利法中最基本的概念。

社會(huì)上對(duì)它的認(rèn)識(shí)一般有三種含義：一是指專利權(quán)；二是指受到專利權(quán)保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造；三是指專利文獻(xiàn)。

例如：我有三項(xiàng)專利，就是指有三項(xiàng)專利權(quán)；這項(xiàng)產(chǎn)品包括三項(xiàng)專利，就是指這項(xiàng)產(chǎn)品使用了三項(xiàng)受到專利權(quán)保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造(專利技術(shù)或外觀設(shè)計(jì))；我要去查專利，就是指去查閱專利文獻(xiàn)。

專利法中所說(shuō)的專利主要是指專利權(quán)。

所謂專利權(quán)就是由國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)主管機(jī)關(guān)依據(jù)專利法授予申請(qǐng)人的一種實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)。

一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造完成以后，往往會(huì)產(chǎn)生各種復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，其中最主要的就是發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)歸誰(shuí)所有和權(quán)利的范圍以及如何利用的問(wèn)題。

沒(méi)有受到專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造難以解決這些問(wèn)題，其內(nèi)容泄露以后任何人都可以利用這項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。

發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)以后，專利法保護(hù)專利權(quán)不受侵犯，任何人要實(shí)施專利，除法律另有規(guī)定的以外，必須得到專利權(quán)人的許可，并按雙方協(xié)議支付使用費(fèi)，否則就是侵權(quán)。

專利權(quán)人有權(quán)要求侵權(quán)者停止侵權(quán)行為，專利權(quán)人因?qū)＠麢?quán)受到侵犯而經(jīng)濟(jì)上受到損失的，還可以要求侵權(quán)者賠償。

如果對(duì)方拒絕這些要求，專利權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求管理專利工作的部門處理或向人民法院起訴。

專利權(quán)是一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，它與有形財(cái)產(chǎn)權(quán)不同，具有時(shí)間性和地域性限制。

專利權(quán)只在一定期限內(nèi)有效，期限屆滿后專利權(quán)就不再存在，它所保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造就成為全社會(huì)的共同財(cái)富，任何人都可以自由利用。

專利權(quán)的有效期是由專利法規(guī)定的。

專利權(quán)的地域性限制是指一個(gè)國(guó)家授予的專利權(quán)，只在授予國(guó)的法律有效管轄范圍內(nèi)有效，對(duì)其他國(guó)家沒(méi)有任何法律約束力。

每個(gè)國(guó)家所授予的專利權(quán)，其效力是互相獨(dú)立的。

專利權(quán)并不是伴隨發(fā)明創(chuàng)造的完成而自動(dòng)產(chǎn)生的，需要申請(qǐng)人按照專利法規(guī)定的程序和手續(xù)向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局提出申請(qǐng)，經(jīng)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局審查，認(rèn)為符合專利法規(guī)定的申請(qǐng)才能授予專利權(quán)。

如果申請(qǐng)人不向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局提出申請(qǐng)，無(wú)論發(fā)明創(chuàng)造如何重要，如何有經(jīng)濟(jì)效益都不能授予專利權(quán)。

取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須將發(fā)明內(nèi)容在權(quán)利要求書(shū)、說(shuō)明書(shū)或圖片、照片中充分公開(kāi)，因?yàn)樵诎褵o(wú)形的發(fā)明創(chuàng)造變成專利權(quán)這種權(quán)利時(shí)，要靠權(quán)利要求書(shū)或圖片、照片來(lái)劃定保護(hù)范圍，而這些公開(kāi)的內(nèi)容是支持權(quán)利存在的惟一依據(jù)。

記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的說(shuō)明書(shū)、權(quán)利要求書(shū)或者圖片、照片就是專利文獻(xiàn)中最重要的部分。

專利在國(guó)際上通常指發(fā)明專利。

我國(guó)專利法除發(fā)明專利以外，還規(guī)定有實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利，并規(guī)定發(fā)明專利批準(zhǔn)以后有效期為從申請(qǐng)日起算20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的有效期為從申請(qǐng)日起算10年。

什么是知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指公民、法人或者其他組織在科學(xué)技術(shù)方面或文化藝術(shù)方面，對(duì)創(chuàng)造性的勞動(dòng)所完成的智力成果依法享有的專有權(quán)利。

這個(gè)定義包括三點(diǎn)意思：(1)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是人的智力成果，有人稱為精神的(智慧的)產(chǎn)出物。

這種產(chǎn)出物(智力成果)也屬于一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)或無(wú)體財(cái)產(chǎn)，但是它與那種屬于物理的產(chǎn)物的無(wú)體財(cái)產(chǎn)(如電氣)、與那種屬于權(quán)利的無(wú)形財(cái)產(chǎn)(如抵押權(quán)、商標(biāo)權(quán))不同，它是人的智力活動(dòng)(大腦的活動(dòng))的直接產(chǎn)物。

這種智力成果又不僅是思想，而是思想的表現(xiàn)。

但它又與思想的載體不同。

(2)權(quán)利主體對(duì)智力成果為獨(dú)占的排他的利用，在這一點(diǎn)，有似于物權(quán)中的所有權(quán)，所以過(guò)去將之歸入財(cái)產(chǎn)權(quán)。

(3)權(quán)利人從知識(shí)產(chǎn)權(quán)取得的利益既有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的，也有非經(jīng)濟(jì)性的。

這兩方面結(jié)合在一起，不可分。

因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)既與人格權(quán)親屬權(quán)(其利益主要是非經(jīng)濟(jì)的)不同，也與財(cái)產(chǎn)權(quán)(其利益主要是經(jīng)濟(jì)的)不同。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)(在我國(guó)稱為著作權(quán))兩部分。

專利只是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)類型，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于專利。

自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要的意義在于創(chuàng)新和保護(hù)。



職務(wù)發(fā)明的法律解讀及專利權(quán)歸屬 的介紹就聊到這里。


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