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專利分案申請提出時機的五種情況

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      一、母案申請處于審查程序中

      母案申請已經被受理,且尚處于初步審查或者實質審查程序中,申請人可以隨時提出分案申請。

      對于已經提交尚未被受理、沒有拿到申請號的母案,不能提出分案申請。
      《審查指南》規定,除按照一般專利申請的受理條件對分案申請進行受理審查外,還應當對分案申請請求書中是否填寫了原申請的申請號和原申請的申請日進行審查。分案申請請求書中未填寫原申請的申請號或者填寫的原申請的申請號有誤的,按照一般專利申請受理。

      二、母案申請被撤回或被視為撤回

      《審查指南》規定:原申請已撤回,或者原申請被視為撤回且未被恢復權利的,一般不得再提出分案申請。 

      解讀:當母案申請被主動撤回時,申請人不再有機會提出分案申請;當母案申請被視為撤回時,如果申請人希望提出分案申請,需要對母案申請提出恢復權利請求,并且在該恢復權利請求被審批通過之后才可以提出分案申請。(注:被視為撤回,通常原因是申請人逾期未答復審查意見或者申請人逾期未完成其他應由申請人完成的程序)
 

      空白期:專利局下發“視為撤回通知書”是在審查意見答復期限屆滿之后大約2個月的時間,從答復審查意見期限屆滿到專利局下發“視為撤回通知書”的這段時間,是一個空白期。《審查指南》沒有指明是否可以提出分案申請。
 

      在空白期提交分案申請有風險,因此還是建議在答復期限屆滿前提交分案申請。
 

      三、母案申請收到駁回決定

      《審查指南》規定,對于審查員已經發出駁回決定的原申請,自申請人收到駁回決定之日起3個月內,不論申請人是否提出復審請求,均可以提出分案申請;在提出復審請求以后以及對復審決定不服提起行政訴訟期間,申請人也可以提出分案申請。
 

      解讀:如果一件申請收到駁回決定,無論申請人是否提出復審請求,在收到駁回決定的3個月內,申請人都可以提交分案申請。這是因為,在此3個月的時間內,駁回決定尚未正式生效。
      如果申請人提出了復審請求,那么在整個復審過程中,申請人都可以提交分案申請。
      即使專利復審委員會最終下發了維持駁回決定的復審決定,申請人仍可以在收到該復審決定的3個月內提交分案申請,且無論申請人是否將提起行政訴訟。

      四、母案申請已經收到授予專利權通知書

      《審查指南》規定:申請人最遲應當在收到專利局對原申請作出授予專利權通知書之日起兩個月期限屆滿之前提出分案申請。
      《實施細則》第42條第1款:一件專利申請包括兩項以上發明、實用新型或者外觀設計的,申請人可以在本細則第五十四條第一款規定的期限屆滿前,向國務院專利行政部門提出分案申請;但是,專利申請已經被駁回、撤回或者視為撤回的,不能提出分案申請。
      《實施細則》(2010修訂)第54條第1款:國務院專利行政部門發出授予專利權的通知后,申請人應當自收到通知之日起2個月內辦理登記手續。申請人按期辦理登記手續的,國務院專利行政部門應當授予專利權,頒發專利證書,并予以公告。
 

      辦理登記手續和提出分案申請,二者是相互獨立的,先完成辦理登記手續并不影響后續提出分案申請
 

      案例:
      申請號201520758768.5的實用新型專利行政復議
      2015年7月13下發“授予實用新型專利權通知書”(提出分案申請、辦理登記手續的期限屆滿日均為2015年9月28日)
      2015年9月24日申請人辦理登記手續。
      2015年9月28日申請人提出分案申請。
      專利局發出“分案申請視為未提出通知書”,指出該分案申請的提出時間晚于母案辦理登記手續的時間,該分案申請不符合《實施細則》第42條第1款的規定,因此該分案申請視為未提出。
      申請人提出復議申請,詳述了該分案申請未違反《實施細則》第42條第1款規定的具體原因和法律依據,最終,專利局做出的分案申請視為未提出的處理決定被撤銷。

      五、針對分案申請再次提出分案申請

      《審查指南》規定,對于已經提出過分案申請,申請人需要針對該分案申請再次提出分案申請的,再次提出的分案申請的提交時間仍應當根據原申請審核。
 

      解讀:根據原始母案申請的狀態(而不是已經提出的分案申請的狀態)來確定再次分案申請的提交時間。
 

      例外:《審查指南》規定,有一種例外情況,即分案申請存在單一性缺陷,申請人按照審查員的審查意見再次提出分案申請的情況。其特殊性在于:再次提出的分案申請所基于的分案申請存在單一性缺陷。
對于這種特殊情況,依據該存在單一性缺陷的分案申請的狀態來確定再次分案申請的提交時間。并且,申請人再次提出分案申請的同時,應當提交審查員發出的指明了單一性缺陷的審查意見通知書或者分案通知書的復印件。
 

      需要注意的是,按照審查員的審查意見再次提出分案申請,并不意味著再次提出的分案申請必須基于審查員所反對的缺乏單一性的權利要求。換句話說,審查員發出的涉及單一性缺陷的審查意見通知書為申請人創造了再次提出分案申請的機會,但申請人是否再次提出分案申請你、再次提出的分案申請的權利要求究竟如何撰寫,仍然取決于申請人自己。




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