今天，樂知網(wǎng)小編 給大家分享 朋友圈著作權(quán)侵權(quán)相關(guān)問題，德國促進(jìn)文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)發(fā)展的措施及其啟示

朋友圈著作權(quán)侵權(quán)相關(guān)問題

近日，與友人關(guān)于 “朋友圈”著作權(quán)侵權(quán)相關(guān)問題發(fā)生了爭辯。

友人將他人朋友圈狀態(tài) 首短詩截圖至自己的 “朋友圈”中，我以為有侵權(quán)風(fēng)險，而他認(rèn)為我是小題大做。

筆者將友人的主要置疑和自己的一些觀點，作了些整理，記錄如下。

當(dāng)然，這個問題還有很多方面需要討論，希望自己能夠進(jìn)一步研究。

置疑： 朋友圈狀態(tài)那雜亂無章的幾句話，就可以堂而皇之的稱為作品？那寫一個“今天好開心”之類的，是不是意味著大家就不能用這個句子了？ 回應(yīng)： 著作權(quán)法對所保護(hù)的作品有何具體要求？《著作權(quán)法實施條例》第二條對此作出規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

”涉及本文問題的是“獨創(chuàng)性”要求。

從字面上看，“獨創(chuàng)性”要件中“獨”是指獨立完成，源于作者自身；“創(chuàng)”是指創(chuàng)造性。

但是這個標(biāo)準(zhǔn)是模糊的，要理解其內(nèi)含，應(yīng)當(dāng)結(jié)合著作權(quán)法的歷史和司法實踐。

對其理解，可以從以下幾個方面進(jìn)一步把握。

(1)“獨”包括首創(chuàng)，也包括在別人作品上的進(jìn)一步演繹。

如根據(jù)自己的想象，創(chuàng)作出一部小說是首創(chuàng)。

如那塊無材補(bǔ)天的石頭在大荒山無稽崖下寫下的《石頭記》是首創(chuàng)(畢竟在紅塵中走了一遭，姑且視之為著作權(quán)法所保護(hù)的“人”吧)，而曹雪芹在悼紅軒中披閱十載，增刪五次而成的《金陵十二釵》就是進(jìn)一步的演繹了。

(2)“獨”不是新。

純理論上，假如某人根據(jù)自己的感受，原發(fā)性地寫出了《面朝大海、春暖花開》的詩，這依然受著作權(quán)法保護(hù)，且不侵害海子的著作權(quán)。

這也從一個側(cè)面看出，著作權(quán)法的保護(hù)并沒有專利法那么壟斷。

回到置疑中關(guān)于“今天好開心”的問題：首先這個句子是公眾的普通表達(dá)(這涉及“創(chuàng)”的問題，后面進(jìn)一步論述)，其次，即使這享有著作權(quán)，并不能當(dāng)然禁止別人在朋友圈使用，因為別人自己可能獨立地想出這樣的表達(dá)，并不是抄襲于你。

這種情況下，著作權(quán)人無權(quán)禁止他人使用。

(3)“創(chuàng)”不是“辛苦”。

在國外的著作權(quán)法歷史中，曾經(jīng)存在“汗水原則”，也就為某一成果，制作者付出了辛勤的勞動，司法也就給予著作權(quán)法保護(hù)。

但是司法實踐逐漸摒棄了這一觀點。

我國司法實踐也不認(rèn)可“汗水原則”，如在案例中，有人通過大量時間、辛勞搜集了全國出版社名錄，法院否定其有獨創(chuàng)性。

(4)“創(chuàng)”是指“最低限度創(chuàng)造性”。

要成為著作權(quán)法保護(hù)的作品必須要有創(chuàng)造性，但是只要體現(xiàn)出一定作者的特色、個性，就符合“創(chuàng)”的要求。

這里“創(chuàng)”考量的是作者作出作品需要的一定的智力活動，而不是專利法中專利與現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行比對而得出的“創(chuàng)”，也不指作品功能上的創(chuàng)造性。

(5)“創(chuàng)”不是指藝術(shù)性高低。

可能是因為涉及到藝術(shù)性時，實質(zhì)上沒有明確的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，每個人可以有自己的標(biāo)準(zhǔn)，一個普通法官更是無從把握。

況且評價藝術(shù)作品，其時代流行的標(biāo)準(zhǔn)未必可靠。

比如陶淵明的詩在宋代才被推崇，梵高死后世人才領(lǐng)略其畫作的藝術(shù)魄力。

所以法官只審查是否具有最低限度的創(chuàng)造性。

通過以上角度的解讀，“獨創(chuàng)性”標(biāo)準(zhǔn)雖仍然不能明了，但是可以認(rèn)為法律所要求的“獨創(chuàng)性”要求并不高。

朋友圈狀態(tài)是否能夠成為作品，要具體情況具體分析，只要是作者通過自己的選擇、取舍形成的，能夠體現(xiàn)出作者自身特色的文字，就可以被認(rèn)作著作權(quán)法上的作品。

朋友圈狀態(tài)一般字?jǐn)?shù)都較少，篇幅較短，但是長短不是著作權(quán)獨創(chuàng)性中所要求的。

雖然寥寥數(shù)字，只要符合“最低限度創(chuàng)造性”要求，就可以成為著作權(quán)法所保護(hù)的作品。

當(dāng)然太簡單的詞組組合，不受著作權(quán)法保護(hù)。

比如“五朵金花”、“娃哈哈”在實踐中就被否定。

另外，不同類型的作品對“獨創(chuàng)性”的要求不同。

從實踐來看，對于攝影作品，我還沒有看到照片因不具“獨創(chuàng)性”而不認(rèn)定其為作品的例子；但假如是簡單的錄像，則并不被認(rèn)為是視聽作品，因此通常的朋友圈中記錄狀態(tài)的“小視頻”不能成為著作權(quán)法上的作品。

置疑： “朋友圈”受眾不是公眾，普通人的 “朋友圈”好友數(shù)量及有限，可影響范圍極小，不符合“公眾”這個概念。

因此在“朋友圈”發(fā)表他人作品并不侵權(quán)。

回應(yīng)： 在“朋友圈”發(fā)表他人作品，可能涉及侵害著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等。

這里主要探討信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。

從字面上看“個人選定的時間和地點”，會使人誤解為可以選擇世界上任何一個角落及任何一個時間。

這是按文義很容易想到的一種理解，但是其沒有準(zhǔn)確把握信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的本質(zhì)。

假如這樣理解，在facebook上發(fā)布他人作品不侵害其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，因為我國內(nèi)地是上不了facebook的。

當(dāng)然，這個例子是有點大了，那么縮小范圍來看：在網(wǎng)吧局域網(wǎng)、學(xué)校局域網(wǎng)、酒店vod點播系統(tǒng)上播放他人作品，都已被司法實踐認(rèn)定作侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

有觀點甚至將選定地點理解成獲取作品的終端不止一處。

那么“朋友圈”發(fā)布可以認(rèn)定為向“公眾”提供嗎？由于每個人朋友圈的隱私權(quán)限不同，會導(dǎo)致討論的問題不同。

如果隱私設(shè)置中允許陌生人查看十張照片。

那么發(fā)布的內(nèi)容可能會在較長的一段時間，非常多的人可以查看，這種范圍已大到?jīng)]有討論的必要了，肯定符合“公眾”要件。

這里再指明一點，法律并不要求實際上有多少人查看，只要作品處于被可查看的狀態(tài)就可以了。

比如把他人文章發(fā)在博客上，顯示瀏覽的人即使是0，也是構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)的。

那么禁止陌生人查看的朋友圈也符合“公眾”的標(biāo)準(zhǔn)嗎？前面已講到學(xué)校校內(nèi)網(wǎng)被認(rèn)作“公眾”的范圍，但是學(xué)校校內(nèi)網(wǎng)一般是成千上萬的終端用戶，那進(jìn)一步可以小到哪種地步呢？02年著作權(quán)司法解釋，將發(fā)表權(quán)中的公眾定義為“不特定的人”。

但是用特定與不特定來認(rèn)定公眾與否是不合理的。

比如一個人向特定的一萬個人發(fā)送他人作品，難道不能認(rèn)定為向公眾傳播？實際上從反面來定義公眾更為合適，通常認(rèn)為其標(biāo)準(zhǔn)是排除“家庭和密友等特殊關(guān)系”。

朋友圈雖名為“朋友圈”，但是受眾卻不一定是朋友。

比如業(yè)務(wù)上來往溝通的客戶，比如多年未聯(lián)系的校友，比如公司的同事，比如朋友的朋友等等。

另外，“朋友圈”這種小圈子的網(wǎng)絡(luò)影響力可不小。

傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)可能是一個大圈子構(gòu)成的網(wǎng)，而朋友圈網(wǎng)絡(luò)是由非常多的小圈子構(gòu)成的網(wǎng)，但是小圈具有很強(qiáng)的向其他小圈輻射的能力。

假如每個小圈都不被認(rèn)作向公眾傳播，那么著作權(quán)人權(quán)益難以保障。

當(dāng)然假如某人的朋友圈的受眾的確只有少數(shù)的幾位家庭成員或社會交往中的幾位密友，且限制陌生人查看，則不能視之為著作權(quán)法上的“公眾”場合了。

置疑：

德國促進(jìn)文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)發(fā)展的措施及其啟示

文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)是推動經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的動力之一。

由于文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)較少地消耗自然資源，而是開發(fā)人類自身的主體資源，是一種高增長、高附加值和低消耗的發(fā)展模式，在創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會、推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展和創(chuàng)造社會財富方面發(fā)揮著越來越重要的作用，因而近年來日益受到發(fā)達(dá)國家政府的高度重視。

德國政府根據(jù)本國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的特點，出臺了一系列政策措施，促進(jìn)了本國文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，其做法和經(jīng)驗對我國發(fā)展文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)頗有啟示。

一、德國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)概況 德國經(jīng)濟(jì)史學(xué)家熊彼得（Joseph Alois Schumpeter）是文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的先驅(qū)。

早在1912年，他就明確指出，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的根本動力不是資本和勞動力，而是創(chuàng)新，而創(chuàng)新的關(guān)鍵就是知識和信息的生產(chǎn)、傳播、使用。

經(jīng)過幾十年的發(fā)展，德國文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)已從當(dāng)初注重發(fā)展與文化含量高的相關(guān)產(chǎn)業(yè)部門逐步發(fā)展到包括版權(quán)、專利、商標(biāo)和設(shè)計等在內(nèi)的整個經(jīng)濟(jì)體系，進(jìn)入了創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新階段，形成了一個涉及面廣、跨行業(yè)的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，主要涵蓋音樂經(jīng)濟(jì)、圖書市場、文化藝術(shù)市場、電影經(jīng)濟(jì)、廣播電視業(yè)、設(shè)計業(yè)、建筑師事務(wù)所、新聞出版、表演藝術(shù)市場、廣告市場、軟件與電子游戲產(chǎn)業(yè)等11個核心領(lǐng)域或分市場。

近年來，德文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，成為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的新增長點。

德文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)具有國際化和專業(yè)化程度高的特點，特別是在建筑設(shè)計（包括室內(nèi)設(shè)計、工程技術(shù)與城市規(guī)劃）、會展咨詢策劃（咨詢策劃、會議及展覽服務(wù)）、文化傳媒（動漫、電影、音像、網(wǎng)游）、研發(fā)設(shè)計（包括信息服務(wù)業(yè)、軟件業(yè)、工業(yè)設(shè)計、廣告設(shè)計）、和時尚消費（時尚設(shè)計、旅游業(yè)）等方面形成了一批國際知名的名牌。

據(jù)德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)與技術(shù)部公布的數(shù)據(jù)，2008年德國文化與創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造產(chǎn)值630億歐元，實現(xiàn)銷售收入1320億歐元，占當(dāng)年國內(nèi)生產(chǎn)總值的2.5%；全德國共有23.8萬家從事文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的企業(yè)，從業(yè)人員超過100萬人，占德國就業(yè)總?cè)藬?shù)的3.3%，其中個體戶占28%，典型的創(chuàng)意人士大多揣著自己的創(chuàng)意點子單干。

從表一可以看出，自2004年以來，德文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)無論是企業(yè)與從業(yè)人員總數(shù)，還是銷售總額，均持續(xù)增長。

表一： 2004年至2008年德文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)發(fā)展德國文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)依托地區(qū)經(jīng)濟(jì)、文化特色和旅游資源，通過舉辦各種民間節(jié)日、會展、評獎和文體比賽等大型活動，塑造有特色的品牌，從而提升國際知名度，逐漸培育和發(fā)展成國際品牌。

柏林電影節(jié)是與嘎納、威尼斯齊名的三大國際影展，也是各大傳媒的盛事，每年吸引約15000名專業(yè)人員參與。

慕尼黑啤酒節(jié)是世界最大民間節(jié)日，也是慕尼黑一年中最盛大的活動，每年吸引600多萬游客和觀眾。

法蘭克福書展是全球最大的圖書博覽會和最成功的版權(quán)型書展，堪稱“出版業(yè)的奧運會”。

每年一屆的慕尼黑安全政策會議迄今已舉辦了46屆，被譽(yù)為“防務(wù)領(lǐng)域的達(dá)沃斯論壇”。

二、德政府促進(jìn)文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)發(fā)展的措施 德文化與創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展與德政府的一系列扶持促進(jìn)措施密不可分。

德國雖是聯(lián)邦制國家，文化教育事業(yè)屬于各聯(lián)邦州政府管轄的范圍，但聯(lián)邦政府設(shè)立了文化國務(wù)部長，每年的聯(lián)邦政府預(yù)算中都有一筆數(shù)額可觀的文化事業(yè)經(jīng)費。

近年來聯(lián)邦政府不斷提高文化事業(yè)預(yù)算，為促進(jìn)文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供有力的資金保障。

2009年德國文化事業(yè)預(yù)算為11.4億歐元，比上年增加3.5%，這是德國連續(xù)第4次提高文化事業(yè)預(yù)算，比2005年提高了20%。

龐大的政府預(yù)算資金為促進(jìn)文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的發(fā)展奠定了堅實基礎(chǔ)。

此外，德政府還不斷完善法律法規(guī)，使相應(yīng)的法律規(guī)定適應(yīng)經(jīng)濟(jì)和技術(shù)環(huán)境的變化，也使各種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策措施有法可依。

近幾年，德國修訂了《專利法》、《外觀設(shè)計法》、《規(guī)范信息社會著作權(quán)法》，簡化了德專利商標(biāo)局及專利法院對專利和商標(biāo)的行政程序，加快了專利法院對有爭議專利的審理程序，賦予知識產(chǎn)權(quán)擁有人對侵權(quán)人的知情權(quán)，規(guī)定了律師向侵權(quán)人發(fā)警告信的收費標(biāo)準(zhǔn)上限。

[1][2] 由于創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)已經(jīng)超越傳統(tǒng)意義上文化產(chǎn)業(yè)的單一產(chǎn)業(yè)層面，因此德國政府在實際操作中，也跳出了初期主要依靠文化部門促進(jìn)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的局限，由具有綜合協(xié)調(diào)職能的經(jīng)濟(jì)部牽頭負(fù)責(zé)創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的推進(jìn)。

為探索擴(kuò)大文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的發(fā)展空間，德國政府最近幾年采取的具體措施主要有： （一）2007年秋季發(fā)起的“文化與創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)行動”。

該行動由聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部、外交部、司法部、財政部、教育部、勞動和社會事務(wù)部參與，聯(lián)邦政府文化媒體事務(wù)專員與經(jīng)濟(jì)部負(fù)責(zé)運作，通過舉辦研討會和相關(guān)行業(yè)聽證會等活動搭建文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員與政界交流的平臺，探索在政策上促進(jìn)文化經(jīng)濟(jì)發(fā)展的可能性。

在此基礎(chǔ)上成立了聯(lián)邦文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)職能中心，該中心掛靠在德國經(jīng)濟(jì)合理化和創(chuàng)新中心（RKW），主要任務(wù)是構(gòu)架政府與企業(yè)間的橋梁，傾聽全德各地的文化創(chuàng)意企業(yè)、個體戶和自由職業(yè)者的想法和建議，舉辦信息和經(jīng)驗交流會，介紹德政府促進(jìn)文化創(chuàng)新措施，為文化創(chuàng)意人開展合作牽線搭橋。

2010年初，德聯(lián)邦文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)職能中心將在德國成立8個地區(qū)分部，以方便與當(dāng)?shù)匚幕瘎?chuàng)意經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員建立聯(lián)系，為其提供具體幫助。

（二）設(shè)立“電影促進(jìn)基金”。

該基金于2007年成立，聯(lián)邦政府每年出資6000萬歐元，以返還在德國支出的電影制作費用的形式鼓勵本國影視藝人創(chuàng)作，并吸引外國制片商到德國拍片。

截至2008年，該基金已向約198個項目提供了1.185億歐元資金支持，有力地推動了德國電影業(yè)的發(fā)展。

2008年，德國產(chǎn)電影市場占有率升至三分之一以上。

此外，德還開通了“電影網(wǎng)站”（filmportal。de），該網(wǎng)站由德國電影研究所負(fù)責(zé)運營，作為網(wǎng)絡(luò)中心平臺提供全面的德國電影信息，成為德國開展國內(nèi)外影視試點與合作項目的主要渠道。

（三）成立“音樂倡議行動組”。

2007年10月，德聯(lián)邦政府成立音樂倡議行動組，旨在促進(jìn)德國搖滾、通俗和爵士音樂的發(fā)展，特別在國外推廣德國流行音樂。

迄今，146個音樂藝術(shù)家和46個相關(guān)項目獲得資助，聯(lián)邦政府2009年為音樂倡議行動提供了200萬歐元促進(jìn)經(jīng)費。

（四）通過聯(lián)合組團(tuán)赴海外參展、表演等方式，鼓勵和支持文化創(chuàng)意企業(yè)參與國際合作，開拓海外市場。

如連續(xù)多年組織中小企業(yè)聯(lián)合參加法國嘎納國際音樂博覽會（MIDEM）；2010年首次以德國聯(lián)合演出方式參加在美國德克薩斯州奧斯汀舉行的西南西國際音樂節(jié)（SXSW），推廣德國流行音樂。

[page] 三、值得借鑒的做法與經(jīng)驗 德國發(fā)展文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)的做法與經(jīng)驗值得我有關(guān)方面在發(fā)展文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)中學(xué)習(xí)和借鑒。

（一）將發(fā)展文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)納入國家創(chuàng)新戰(zhàn)略，通過發(fā)展文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)，推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的轉(zhuǎn)變和傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的升級、創(chuàng)新和結(jié)構(gòu)調(diào)整，提升經(jīng)濟(jì)競爭力。

德國在這方面最成功的例子是魯爾工業(yè)區(qū)的改造。

魯爾區(qū)曾是歐洲以采煤、焦炭生產(chǎn)、鋼鐵、化工和機(jī)械制造為核心的重工業(yè)區(qū)，也是全球在煤炭基地形成綜合工業(yè)生產(chǎn)的典型代表。

自上世紀(jì)50年代末，這種單一經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和工業(yè)污染的弊端日益顯現(xiàn)，魯爾區(qū)便開始了漫長的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型過程。

除政府采取政策干預(yù)和財政補(bǔ)貼外，地方政府主要通過實施積極的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和區(qū)域化結(jié)構(gòu)政策計劃，扶持創(chuàng)新和文化科技發(fā)展，對被廢棄的商業(yè)用地進(jìn)行綜合治理，或建立工業(yè)文化博物館如埃森的煤礦博物館，或創(chuàng)辦園藝展，將老工業(yè)區(qū)改造成服務(wù)業(yè)中心和旅游目的地。

2010年，德國埃森市與魯爾區(qū)被選為歐洲文化之都，53個魯爾區(qū)城市和鄉(xiāng)鎮(zhèn)聯(lián)手將這個工業(yè)區(qū)打造成文化和旅游的統(tǒng)一體。

德國將以文化、創(chuàng)意為角度，在全球重點推廣“創(chuàng)意之國”和“魯爾2010”兩大主題。

（二）通過發(fā)展文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)改善國際形象，提升國家軟實力。

以2006年舉辦德國足球世界杯為契機(jī)，聯(lián)邦政府與企業(yè)界合作共同推出提升德國形象的“德國--創(chuàng)意之國”工程，開通了“德國--創(chuàng)意之國”網(wǎng)站，在全國乃至世界范圍內(nèi)推介德國，向世人展示一個蓬勃向上、具有競爭力、創(chuàng)新精神和制造能力的德國。

德聯(lián)邦政府和德經(jīng)濟(jì)界共同出資2000萬歐元，舉辦了一系列活動，最著名的是在全德國開展“創(chuàng)意之國的365個地點”競賽活動，共有1200多個文化、企業(yè)和科研機(jī)構(gòu)參與，最后評選出365個文化創(chuàng)意之地，每天向公眾推介一個地方。

德國政府也印制了介紹德國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的臺歷，翻譯成多國文字，由德外交部和駐外使（領(lǐng)）館向全世界散發(fā)宣傳。

該活動自2006年來一直保留至今，不僅改善了德國的國際形象，而且有力地促進(jìn)了德文化創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)和旅游業(yè)的發(fā)展。

（三）重視中小創(chuàng)意企業(yè)的發(fā)展，出臺一系列扶持政策措施，支持企業(yè)積極開拓國際市場。

由于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)具有規(guī)模小、個體經(jīng)濟(jì)成份大、涉及領(lǐng)域廣等特點，德國建立了全國性、跨部門的促進(jìn)機(jī)構(gòu)和協(xié)調(diào)機(jī)制，制定了支持中小創(chuàng)意企業(yè)的發(fā)展政策，包括促進(jìn)投融資與風(fēng)險分擔(dān)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與運作、培養(yǎng)年輕創(chuàng)意人才和開展國際合作等方面都建立了相應(yīng)的制度，以便各級政府部門在實際操作中能夠規(guī)范并有效地落實國家發(fā)展創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的各項鼓勵政策。

德國海關(guān)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

一、執(zhí)法部門 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，作為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主要執(zhí)法部門，德國海關(guān)負(fù)責(zé)“在口岸查扣”（Grenzbeschlagnahme，以下簡稱查扣）涉嫌侵權(quán)的進(jìn)出口商品。

注：這里所指的查扣系海關(guān)在辦理通關(guān)手續(xù)過程中所采取的一項特殊措施，意味著中斷通關(guān)和（暫時）中止支配權(quán)，不能與刑法規(guī)定的沒收相提并論混為一談。

德國各級海關(guān)根據(jù)分工負(fù)責(zé)不同層面和不同內(nèi)容的查扣工作。

德國海關(guān)體系由高、中、低三級單位組成。

聯(lián)邦財政部是德國海關(guān)最高領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)（該部第三司主管海關(guān)事務(wù)），漢堡、科隆、紐倫堡等八家高級財政管理委員會（Oberfinanzdirektion）為中層機(jī)構(gòu)，遍布全國各地的海關(guān)總局（Hauptzollä；mter）為基層機(jī)構(gòu)。

1995年2月，為進(jìn)一步協(xié)調(diào)全國工商業(yè)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作、加大執(zhí)法力　度，在紐倫堡高級財政管理委員會下專門成立了“工商業(yè)法律保護(hù)中心”（Zentralstelle Gewerblicher Rechtschutz， ZGR）。

該中心主要任務(wù)是，協(xié)調(diào)海關(guān)系統(tǒng)對境內(nèi)涉嫌侵權(quán)進(jìn)出口商品的查扣工作，阻止主要來自外國的假冒商品進(jìn)入零售領(lǐng)域，為工商業(yè)界提供法律保護(hù)。

二、執(zhí)法內(nèi)容 侵犯知識產(chǎn)權(quán)的實質(zhì)是，非法掠奪他人經(jīng)多年和艱苦的努力并投入大量財力在產(chǎn)品研發(fā)方面所取得的科技知識，并利用品牌產(chǎn)品的知名度在商品真正來源和質(zhì)量方面迷惑消費者。

德國海關(guān)負(fù)責(zé)查扣的涉嫌侵權(quán)進(jìn)出口商品主要分為商標(biāo)侵權(quán)和產(chǎn)品侵權(quán)兩種類型。

商標(biāo)侵權(quán)系指非法使用商標(biāo)所有人用來標(biāo)示其流通商品的圖形、品名、商標(biāo)、業(yè)務(wù)標(biāo)記。

產(chǎn)品侵權(quán)系指非法仿造和復(fù)制合法制造商擁有發(fā)明權(quán)、設(shè)計權(quán)和工藝流程權(quán)的商品。

三、執(zhí)法依據(jù) 1990年7月1日，德國頒布了《加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和反產(chǎn)品侵權(quán)斗爭法》（Produktpirateriegesetz，PrPG）。

該項法律的實施為全面加強(qiáng)反產(chǎn)品侵權(quán)工作提供了法律依據(jù)，創(chuàng)造了先決條件。

制定這一法律的緣由是，針對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的侵權(quán)行為，改進(jìn)和完善偵緝、制裁方面的法律規(guī)定。

制定和實施這一法律的目的是，通過多項措施，更加快捷、有效地開展反侵權(quán)斗爭。

除此之外，德國海關(guān)查扣涉嫌侵權(quán)的進(jìn)出口商品的主要法律依據(jù)還有《商標(biāo)法》（Markengesetz， MarkenG）、《專利法》（Patentgesetz， PatG）、《實物專利法》（Gebrauchsmustergesetz， GebrMG）、《外觀設(shè)計法》（Geschmacksmutergesetz， GeschmMG）等多項本國法律。

[1][2][3][4][5] 四、執(zhí)法方式 如上所述，在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，德國海關(guān)在反侵權(quán)斗爭方面承擔(dān)的主要任務(wù)是，依法查扣涉嫌侵權(quán)的進(jìn)出口商品。

這里的查扣是廣義上的提法，是海關(guān)介入反侵權(quán)工作程序并包括多項工作內(nèi)容的一種綜合性表述。

查扣地點也不僅僅限于邊境口岸，而是擴(kuò)延至所有海關(guān)擁有并實施監(jiān)管權(quán)和核查權(quán)的地點，如內(nèi)地海關(guān)、免稅港口以及海關(guān)巡邏隊流動巡查等。

海關(guān)的查扣方式取決于立法機(jī)構(gòu)頒布的實施細(xì)則。

細(xì)則共分為歐盟細(xì)則和德國細(xì)則兩種。

歐盟細(xì)則，即歐理會2003年7月22日頒布的1383/2003號《關(guān)于海關(guān)就商品涉嫌侵權(quán)采取行動和措施的法規(guī)》，在進(jìn)出口商品涉嫌侵權(quán)情況下，對于海關(guān)介入方式作出了具體規(guī)定。

與歐盟細(xì)則相反，德國細(xì)則則是主要針對即將進(jìn)入流通領(lǐng)域商品的明顯侵權(quán)行為。

歐盟細(xì)則與德國細(xì)則之間本質(zhì)性區(qū)別是，歐盟細(xì)則在判定商品是否侵權(quán)方面賦予海關(guān)更大的靈活性，即海關(guān)原則上僅負(fù)責(zé)根據(jù)“工商業(yè)法律保護(hù)中心”指令執(zhí)行查扣任務(wù)，在有爭議的情況下，侵權(quán)與否提交法庭裁決，而德國細(xì)則則為，只要證據(jù)明顯確鑿，海關(guān)海關(guān)便可認(rèn)定商品侵權(quán)，隨即予以查扣。

無論是依據(jù)歐盟細(xì)則還是德國細(xì)則，在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)范疇內(nèi)德國海關(guān)的執(zhí)法方式被統(tǒng)一被定性和稱為查扣。

1。按歐盟細(xì)則查扣。

如欲按歐盟細(xì)則啟動海關(guān)查扣程序，原則上需要具有產(chǎn)權(quán)合法所有人按規(guī)定程序提出的申請和“工商業(yè)法律保護(hù)中心” 就此作出的決定。

如果發(fā)現(xiàn)商品有侵犯知識產(chǎn)權(quán)的嫌疑以及“工商業(yè)法律保護(hù)中心”根據(jù)產(chǎn)權(quán)所有人的申請就有關(guān)商品已作出決定，海關(guān)將禁止放行已接受報關(guān)的商品。

其它各種情況下，對涉案商品海關(guān)則一律扣留。

無論采取何種措施，兩者的法律程序是一致的。

采取禁放或扣留措施后，海關(guān)負(fù)責(zé)將這一情況通知產(chǎn)權(quán)所有人以及商品報關(guān)人或所有人。

與此同時，海關(guān)也可將被查扣商品的數(shù)量和種類告知產(chǎn)權(quán)所有人。

收到海關(guān)通知后，產(chǎn)權(quán)所有人可以通過申請進(jìn)一步了解有關(guān)申報人、商品發(fā)運人或接受人以及商品生產(chǎn)地和來源地有關(guān)情況。

除此之外，為了便于配合執(zhí)法部門進(jìn)行其它相關(guān)法律程序和分析論證涉案情況，產(chǎn)權(quán)所有人還可以向海關(guān)提出申請，請其提供有關(guān)樣品和試樣。

采取禁放或扣留措施后，作為后續(xù)處理程序，有進(jìn)入民法審理和同意簡單銷毀兩種程序供產(chǎn)權(quán)所有人選擇。

收到禁放或扣留通知后，產(chǎn)權(quán)所有人必須在10個工作日內(nèi)通知海關(guān)選擇哪一種程序。

如果確有必要，海關(guān)可延長回復(fù)期限，但最多不超過10個工作日，對于易腐爛商品最多則僅為3個工作日。

上述情況表明，除了眾所周知的司法程序外，歐盟細(xì)則還規(guī)定了簡單銷毀程序。

進(jìn)入這一程序的先決條件是，在承擔(dān)責(zé)任和費用的前提下，產(chǎn)權(quán)所有人同意在海關(guān)監(jiān)管之下銷毀涉嫌侵權(quán)的商品。

在此之前，產(chǎn)權(quán)所有人首先必須確認(rèn)海關(guān)扣押的商品侵犯了其所屬權(quán)利，同時出示證據(jù)表明已向商品申報人、占有人或所有人提出請其同意銷毀的要求，并已獲其同意銷毀的書面確認(rèn)。

商品申報人、占有人或所有人也可以直接向海關(guān)遞交同意銷毀的書面意見，如無明確表示反對，將被視為同意銷毀。

如當(dāng)事人對簡單銷毀提出異議，則必須進(jìn)入司法確認(rèn)程序。

[1][2][3][4][5] 隨著歐盟細(xì)則的頒布和實施，德國海關(guān)對其承擔(dān)的工商業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作也進(jìn)行了相應(yīng)調(diào)整。

主要變更有：與以往相比，海關(guān)不再以官方裁決機(jī)構(gòu)的角色涉案，而是在商品涉嫌侵權(quán)的情況下僅承擔(dān)扣押任務(wù)。

扣押的結(jié)果只有兩種可能，即簡單銷毀或通過司法程序確定是否侵權(quán)。

關(guān)于以放行為目的、商品產(chǎn)權(quán)所有人和商品申報人或占有人之間通過協(xié)商取得一致意見問題，歐盟細(xì)則未作規(guī)定。

就某一批具體商品而言，產(chǎn)權(quán)所有人如撤消查扣申請則意味著必須重新提出申請。

如果海關(guān)已向產(chǎn)權(quán)所有人傳遞了案件有關(guān)數(shù)據(jù)及相關(guān)情況，后者則必須承擔(dān)歐盟細(xì)則所規(guī)定的協(xié)助核查的義務(wù)。

如果因產(chǎn)權(quán)所有人不予以配合致使涉案商品通關(guān)，那么就有可能導(dǎo)致海關(guān)直至產(chǎn)權(quán)所有人申請有效期結(jié)束而不采取其它相關(guān)措施。

同時，產(chǎn)權(quán)所有人其它不配合行為有可能導(dǎo)致海關(guān)拒絕同意延長申請。

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