今天，樂知網(wǎng)小編 給大家分享 打?qū)＠謾?quán)官司有什么技巧，打?qū)＠謾?quán)官司有什么技巧？

打?qū)＠謾?quán)官司有什么技巧

(一)研透專利技術(shù) 專利訴訟技術(shù)性很強(qiáng)，研究分析并吃透專利技術(shù)及與其相關(guān)的背景技術(shù)是非常重要的。

專利訴訟要求律師不僅懂得法律條文及有關(guān)規(guī)定，更重要的是要求律師必須理解專利技術(shù)。

不懂法律打不好官司，不懂專利技術(shù)同樣勝任不了專利訴訟。

單從法律條文上是不能解決專利訴訟的有關(guān)問題的，特別是在認(rèn)定某一技術(shù)是否構(gòu)成侵權(quán)、是否屬于公知技術(shù)、是否屬于顯而易見的技術(shù)等等，都需要相當(dāng)?shù)募夹g(shù)知識(shí)。

不鉆研專利技術(shù)是很難勝任專利訴訟的，因而研透專利技術(shù)是專利侵權(quán)訴訟成功的前提。

(二)固定侵權(quán)證據(jù) 對(duì)于原告專利權(quán)人一方的律師，最重要的是要收集侵權(quán)的證據(jù)。

購(gòu)買到侵權(quán)產(chǎn)品固然重要，但有些侵權(quán)產(chǎn)品本身就是假冒他人的產(chǎn)品，上面所寫的生產(chǎn)廠家并不一定是真正的侵權(quán)廠家。

因此，最好直接到生產(chǎn)廠家購(gòu)買涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品，并采取公證取證(必要時(shí)進(jìn)行隱蔽取證)，或者通過工商行政管理部門或技術(shù)監(jiān)督部門行使其他職責(zé)時(shí)，順便獲取侵權(quán)證據(jù)。

獲得侵權(quán)與侵權(quán)數(shù)額的證據(jù)是原告取勝的關(guān)鍵。

(三)巧用訴前禁令 《專利法》第61條規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。

幾乎所有的專利權(quán)人都非常關(guān)心訴前禁令的問題，因?yàn)樵V前禁令的效力非常強(qiáng)，幾乎所有的專利權(quán)人都希望通過訴前禁令的方式使侵權(quán)人訴前停止侵權(quán)行為。

要申請(qǐng)?jiān)V前禁令，必須具備兩個(gè)條件：首先，侵權(quán)的證據(jù)必須是確鑿的、清楚的，關(guān)于侵權(quán)的判定也必須是明顯的和有說服力的；其次，要有證據(jù)證明。

如果不采取訴前禁令，會(huì)有無法彌補(bǔ)的損失，多數(shù)案件難以滿足后一條件。

(四)合理確定賠償數(shù)額 根據(jù)筆者的實(shí)踐，不建議當(dāng)事人在訴訟中把損害賠償要求提得過高。

《專利法》第60條規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。

《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第20條規(guī)定：人民法院依照專利法第57條第1款的規(guī)定追究侵權(quán)人的賠償責(zé)任時(shí)，可以根據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定賠償數(shù)額。

權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。

權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。

侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。

侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)計(jì)算，對(duì)于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤(rùn)計(jì)算。

該司法解釋第21條規(guī)定：被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別，侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)，專利許可使用費(fèi)的數(shù)額，該專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額；沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。

從我國(guó)目前專利審判的實(shí)踐來看，提出高額的損害賠償除了新聞炒作外，對(duì)當(dāng)事人沒有更多的好處。

因?yàn)榘凑罩袊?guó)現(xiàn)行《專利法》的規(guī)定和賠償計(jì)算方式，舉證實(shí)在是太困難了，所以專利侵權(quán)案件的賠償絕大多數(shù)都是法院的酌定賠償，酌定賠償?shù)纳舷奘?0萬元人民幣，所以要提出幾千萬元的損害賠償，除了付出高額的訴訟費(fèi)外，最終實(shí)際能得到的賠償會(huì)和提出的數(shù)字相差很遠(yuǎn)。

在很多專利侵權(quán)案件中，適當(dāng)?shù)膿p害賠償?shù)奶岢鍪潜容^恰當(dāng)?shù)摹?br />
據(jù)我們分析，專利損害賠償額一般在20萬元到30萬元人民幣左右作為訴訟請(qǐng)求提出比較有利。

打贏專利侵權(quán)官司的三個(gè)基本問題 一、是否侵權(quán)？ 為什么將該問題列為第一問題先談呢，因?yàn)樵搯栴}最能體現(xiàn)專利案件技術(shù)性特點(diǎn)，最能體現(xiàn)與其他民事案件區(qū)別，最能體現(xiàn)專利律師水平，也是最難把握和最難判斷的問題，也是案件是否往下推進(jìn)的火車頭。

另外從客戶心理來說，前十分鐘的交流至關(guān)重要，就像很多歌手一開嗓就征服了聽眾。

那么如何判斷是否侵權(quán)，發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)遵循全面覆蓋原則、相同侵權(quán)、等同原則，還需要結(jié)合禁止反悔原則、捐獻(xiàn)原則、權(quán)利要求是否清楚等做出全面判斷，幾個(gè)原則之間互相藕斷絲連。

外觀設(shè)計(jì)遵循產(chǎn)品相同或類似，外觀相同或相似原則。

同時(shí)比對(duì)是將侵權(quán)產(chǎn)品與專利比，而不要進(jìn)入將侵權(quán)產(chǎn)品與原告產(chǎn)品進(jìn)行比較的誤區(qū)，因?yàn)橛袝r(shí)候原告產(chǎn)品相比原告專利已經(jīng)更新?lián)Q代很多次了，由于專利侵權(quán)判斷非常專業(yè)，因此一般客戶對(duì)是否侵權(quán)的預(yù)判能力明顯不高，這也給專利律師留下了很大的掌控案件與掌控客戶的空間。

二、取證是否成功？ 專利案件侵權(quán)大多比較隱蔽，且法院對(duì)證據(jù)要求較高，有80%以上專利案件都需要經(jīng)過公證或法院查封保全的方式進(jìn)行，客戶自行購(gòu)買或者到侵權(quán)企業(yè)拍照攝影的證據(jù)哪怕是真實(shí)的，也很難被法院采納，這就是現(xiàn)狀與游戲規(guī)則，知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件是一個(gè)西方國(guó)家玩過幾百年的游戲，只有適應(yīng)這個(gè)規(guī)則才能同臺(tái)競(jìng)技。

那么取證成功的要點(diǎn)又是什么呢，發(fā)明和實(shí)用新型案件要取到其權(quán)利要求書記載的全部技術(shù)特征的產(chǎn)品或工藝方法，缺一個(gè)特征直接面臨敗訴，筆者有一次取證到一個(gè)侵權(quán)產(chǎn)品出大門躲到車?yán)锪ⅠR將侵權(quán)產(chǎn)品與專利權(quán)利要求全部特征比對(duì)，發(fā)現(xiàn)少了一個(gè)配件又殺回馬槍補(bǔ)齊配件后法院才認(rèn)定侵權(quán)。

外觀設(shè)計(jì)就是照著圖片去取證。

打?qū)＠謾?quán)官司有什么技巧？

1、侵權(quán)的證明 在專利侵權(quán)訴訟中，證據(jù)的完備極為重要。

原告需要證明：被侵權(quán)的產(chǎn)品或方法被專利權(quán)利要求所覆蓋；被告侵權(quán)行為屬于法定侵權(quán)行為。

這方面也有一些反面的例子，由于告錯(cuò)了對(duì)象，導(dǎo)致訴訟中的被動(dòng)。

如美國(guó)一家知名的日用化工企業(yè)，其專利是洗滌液包裝瓶的外觀設(shè)計(jì)，被告辯稱包裝瓶是外購(gòu)的，而被告銷售的是瓶中的洗滌液，不應(yīng)作為侵權(quán)的主體。

據(jù)此，法院認(rèn)為被告不存在法定的侵權(quán)行為，原告被迫與被告和解。

2、專家意見 在專利訴訟中，北京法院和外地法院對(duì)專家意見的依賴程度有明顯的差別。

在涉外專利侵權(quán)訴訟中，外地法院一般要指定專家鑒定機(jī)構(gòu)，對(duì)涉案專利進(jìn)行比對(duì)、鑒別；而北京法院更重視當(dāng)事人的自述，如果當(dāng)事人能把技術(shù)說清楚，通常不需要專家提供意見，更接近當(dāng)事人主義。

3、訴前禁令 幾乎所有的專利權(quán)人都非常關(guān)心訴前禁令的問題，因?yàn)樵V前禁令的效力非常強(qiáng)，幾乎所有的專利權(quán)人都希望通過訴前禁令的方式使侵權(quán)人訴前停止侵權(quán)行為。

要申請(qǐng)?jiān)V前禁令，必須具備兩個(gè)條件。

首先，侵權(quán)的證據(jù)必須是確鑿的，清楚的；關(guān)于侵權(quán)的判定也必須是明顯和有說服力的。

另外還要有證據(jù)證明，如果不采取訴前禁令，會(huì)有無法彌補(bǔ)的損失。

多數(shù)案件難以滿足后一條件。

有相當(dāng)一部分國(guó)外權(quán)利人，是在起訴之后，申請(qǐng)?jiān)V中禁令。

對(duì)于訴中禁令，各地法院在處理上很不一致。

按照現(xiàn)有的法律規(guī)定，是不存在訴中禁令的概念的。

所以很多法院堅(jiān)持認(rèn)為，除了訴前禁令和判決后的永久禁令之外，是不存在訴中禁令這樣一個(gè)臨時(shí)措施的。

但是也有一些法院認(rèn)為，訴中禁令可以比照先予執(zhí)行的方式來執(zhí)行。

但是我們認(rèn)為，這是很不可靠的，因?yàn)橄扔鑸?zhí)行的范圍非常有限，針對(duì)的是給付、贍養(yǎng)這些特定的情況，法院可以裁定先予執(zhí)行。

但是對(duì)侵權(quán)案件中的訴中禁令的給予，我們認(rèn)為是缺乏法律依據(jù)的。

所以，如果法院不給予訴前禁令，當(dāng)事人一定要采取必要的證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全的措施，以便保證將來判決的執(zhí)行，同時(shí)，要盡量配合法院加快案件的審理。

目前在中國(guó)，專利案件的審理越來越快，隨著法官對(duì)專利案件越來越熟悉，訴訟周期也越來越短，兩審案件在一年內(nèi)結(jié)案是一個(gè)比較理想的時(shí)間。

4、損害賠償 不建議當(dāng)事人在訴訟中把損害賠償要求提的過高。

從中國(guó)目前專利審判的實(shí)踐來看，提出高額的損害賠償除了新聞炒作外，對(duì)當(dāng)事人沒有更多的好處。

因?yàn)榘凑罩袊?guó)現(xiàn)行《專利法》的規(guī)定和賠償計(jì)算方式，舉證實(shí)在是太困難了，所以專利侵權(quán)案件的賠償絕大多數(shù)都是法院的酌定賠償，也就是法定賠償，但是法定賠償?shù)纳舷奘?0萬人民幣，所以要提出幾千萬的損害賠償，除了付出高額的訴訟費(fèi)外，最終實(shí)際能得到賠償會(huì)和提出的數(shù)字相差很遠(yuǎn)。

而且提出高額損害賠償不見得對(duì)原告有利，因?yàn)檫@樣的案件對(duì)法院會(huì)造成一種不必要的壓力。

在很多專利侵權(quán)案件中，適當(dāng)?shù)膿p害賠償?shù)奶岢鍪潜容^恰當(dāng)?shù)摹?br />
據(jù)我們分析，專利損害賠償額一般在20萬到30萬人民幣左右，作為訴訟請(qǐng)求提出比較有利。

5、其他 通過專利管理機(jī)關(guān)來做專利侵權(quán)案件，好處是簡(jiǎn)便、快速，費(fèi)用低。

但是現(xiàn)在涉外案件用專利管理機(jī)關(guān)不是很多了，這里面有很多因素影響選擇。

第一，手續(xù)并不比去法院更簡(jiǎn)便。

中國(guó)大多數(shù)專利管理機(jī)關(guān)都需要委托手續(xù)的公證認(rèn)證，過去非常簡(jiǎn)單，簽署一個(gè)委托書就夠了，現(xiàn)在跟法院的要求基本上是一樣的。

第二，專利管理機(jī)關(guān)沒有對(duì)損害賠償進(jìn)行調(diào)處的權(quán)利，所以當(dāng)事人要獲得損害賠償還得另行起訴。

第三，專利管理機(jī)關(guān)的決定還要經(jīng)過司法審查。

不服的一方還可以去法院提起行政訴訟，行政訴訟還要打兩審。

本身行政調(diào)處的效力就不是很強(qiáng)，再加上時(shí)間的拖延，顯然不如直接到法院起訴效率高。

第四，請(qǐng)求專利管理機(jī)關(guān)處理侵權(quán)，在訴訟的策略和技巧上的選擇余地小。

比如同一案件涉及三地侵權(quán)人，三地只要向一地的法院起訴就可以了，而如果請(qǐng)專利管理機(jī)關(guān)查處，這種選擇就會(huì)帶來一定的困難，跨省執(zhí)法有一定的難度，而且?guī)缀趺恳粋€(gè)省一級(jí)的專利管理機(jī)關(guān)都有自己的專利保護(hù)條例。

也就是說，提起訴訟的話，按照訴訟法和最高法院的司法解釋就可以了；要是請(qǐng)各省的專利管理機(jī)關(guān)調(diào)處，還得研究各省的專利保護(hù)條例，顯然不方便。

第五，由于國(guó)外當(dāng)事人還是以發(fā)明專利起訴的居多，這類案件相對(duì)比較復(fù)雜，選擇法院來做，付出成本和獲得的效力相比，比較均衡。

在跨地區(qū)專利侵權(quán)糾紛中不建議客戶選擇行政管理機(jī)關(guān)這個(gè)渠道。

找專利代理簽合同前有無保護(hù)措施？

申請(qǐng)專利的方式有兩種：一種是自己帶好相關(guān)材料前往專利申請(qǐng)大廳進(jìn)行申請(qǐng)；另一種則是委托給專利代理公司，由他們幫你準(zhǔn)備申請(qǐng)的材料、審核等過程，那么如果是委托給他人代理申請(qǐng)，會(huì)不會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)呢？找專利代理簽合同前有無保護(hù)措施呢？ 找正規(guī)在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局注冊(cè)登記的代理機(jī)構(gòu)代理申請(qǐng)專利，其信譽(yù)和可信度是很高的。

一是國(guó)家有專利代理?xiàng)l例等法律法規(guī)的約束，如果出現(xiàn)泄漏的情況，可以找當(dāng)?shù)氐闹R(shí)產(chǎn)權(quán)部門處理。

二是這些正規(guī)的代理機(jī)構(gòu)也要培育自己的品牌和聲譽(yù)，如果出現(xiàn)泄露等情況并發(fā)生糾紛而被處理，他也就無法在這個(gè)行業(yè)立足了。

當(dāng)然，你如果找一些非正規(guī)的所謂知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司去申請(qǐng)專利的話，發(fā)生泄漏以及攜款失蹤的情況就有可能發(fā)生。

你可以上所在省或市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站進(jìn)行查詢，里面有登記的都是正規(guī)的代理機(jī)構(gòu)，他們的可信度一般都比較高，如果有糾紛，你可以請(qǐng)求省、或市知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門進(jìn)行處理。

另外，專利代理人也分專業(yè)的，一般分為機(jī)械(生活用品)、化學(xué)(生物醫(yī)藥)和電子(機(jī)電、自動(dòng)化)三大類，申請(qǐng)專利時(shí)，最好找該類專業(yè)畢業(yè)的代理人會(huì)更好一些，同專業(yè)類別的代理人對(duì)技術(shù)的理解會(huì)更好，從而將專利申請(qǐng)文件和專利的權(quán)利要求書寫好。

因此，找代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)專利時(shí)，還也了解一下該機(jī)構(gòu)專利代理人的專業(yè)背景。

或者電話咨詢一下當(dāng)?shù)厥兄R(shí)產(chǎn)權(quán)局，了解一下這些專利代理機(jī)構(gòu)的情況和聲譽(yù)。

同時(shí)，還要簽訂代理服務(wù)合同和保密協(xié)議，如果有泄漏等情況和糾紛出現(xiàn)，就可以追究其法律責(zé)任。

簽定專利署理合同時(shí)需要留意的問題： 首要斷定是否為正規(guī)專利署理組織，然后與上述署理組織簽定專利署理合同、專利署理托付書等。

(1)專利署理組織是經(jīng)省專利處理局審閱，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局批準(zhǔn)建立，能夠承受托付人的托付，在托付權(quán)限范圍內(nèi)以托付人的名義處理專利申請(qǐng)或其他專利業(yè)務(wù)的效勞組織。

(2)專利署理合同是指專利署理組織承受托付人的托付為托付人處理專利申請(qǐng)或許處理其他專利業(yè)務(wù)并向托付人收取署理費(fèi)用的合同。

(3)專利署理托付書是托付書的一種，專利法實(shí)施細(xì)則第十六條第三款規(guī)則：申請(qǐng)人托付專利署理組織向國(guó)知局申請(qǐng)專利和處理其他專利業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)一起提交托付書，寫明托付權(quán)限。

一般來說專利署理人根據(jù)專利署理?xiàng)l例有這樣的這些責(zé)任為專利申請(qǐng)人效勞。

受托人負(fù)有依照托付人的指示，處理托付業(yè)務(wù)的責(zé)任；受托人負(fù)有親身處理托付事；向托付人陳述責(zé)任；向托付人賠償損失的責(zé)任。

經(jīng)過和專利署理組織簽定專利署理合同以保證專利人的權(quán)力，專利署理人既然受人之托就需求盡量讓專利人定心，以成功為目標(biāo)。

但是不是一切專利署理組織都是好的專利署理組織，乃至還會(huì)呈現(xiàn)一些黑署理，那么怎么尋覓一個(gè)好的專利署理組織呢？首要咱們要找正規(guī)的國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局注冊(cè)登記的署理組織署理申請(qǐng)專利；經(jīng)過公司的諾言，或許口碑好一點(diǎn)的專利署理組織，主張?jiān)蹅兗偃绮恍写_的話直接打電話到知識(shí)產(chǎn)權(quán)局核實(shí)。

所以，以上全文詳細(xì)介紹了找專利代理簽合同前有無保護(hù)、怎么進(jìn)行自我保護(hù)的相關(guān)措施，如果申請(qǐng)專利代理，那么一定要提高安全防范意識(shí)，而且要仔細(xì)審核代理公司是不是正經(jīng)的公司，避免碰上黑代理，讓自己的利益受損。



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