今天，樂知網(wǎng)小編 給大家分享 如何判斷商業(yè)秘密與專利的區(qū)別，商業(yè)秘密的秘密點應(yīng)該怎么進(jìn)行固定呢？

如何判斷商業(yè)秘密與專利的區(qū)別

一、發(fā)明專利。

發(fā)明專利，《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》第二條第一款規(guī)定：“專利法所稱的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。

”該條規(guī)定說明發(fā)明專利包括“產(chǎn)品發(fā)明”和“方法發(fā)明”兩大類，同時也可以是對現(xiàn)有產(chǎn)品或者方法進(jìn)行改進(jìn)而獲得的專利。

二、實用新型專利。

實用新型專利，依照《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》第二條第二款規(guī)定：“專利法所稱的實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者結(jié)合所提出的適于實用新的技術(shù)方案。

”該條規(guī)定了實用新型是專指具有一定形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品設(shè)計方案而獲得的專利。

三、外觀設(shè)計專利。

外觀設(shè)計專利，依照《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》第二條第三款規(guī)定：“專利法所稱外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

”它具有以下特點： 1、是與產(chǎn)品相結(jié)合的外觀設(shè)計； 2、能在工業(yè)上應(yīng)用的外觀設(shè)計； 3、能給人以美的享受的外觀設(shè)計。

由此而獲得的專利，稱為外觀設(shè)計專利。

從理論上講，專利保護(hù)和商業(yè)秘密保護(hù)是不同的：從保護(hù)力度上看，專利的保護(hù)力度最強(qiáng)，具有極大的排他性，例如我國專利法第十一條規(guī)定，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利技術(shù)，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

而對商業(yè)秘密明顯弱于對專利的保護(hù)力度，獨立的開發(fā)研制和逆向研究是不視為侵權(quán)的。

從保護(hù)時間上看，專利的保護(hù)期是受到嚴(yán)格限制的，對發(fā)明專利，世界上許多國家均規(guī)定２０年。

而商業(yè)秘密的保護(hù)期卻沒有類似的限制，只要處于保密狀態(tài)，權(quán)利就永遠(yuǎn)存在。

由此我們可以得出結(jié)論：最強(qiáng)的保護(hù)時間最短，最弱的保護(hù)時間最長；對同一技術(shù)，發(fā)明人有權(quán)選擇自己認(rèn)為最合適的法律保護(hù)。

從另一個角度看，對同一技術(shù)，專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)之間并不是完全相互排斥的，在這里我們應(yīng)注意不同的時間段：第一，在專利申請日之前，秘密是可能存在的；第二，自專利申請日至公開日之前，秘密也是可能存在的；第三，自公開日之日起，秘密消失了。

在第一個階段，給予商業(yè)秘密保護(hù)，在第二、三階段，給予專利保護(hù)，這是沒有問題的。

確定專利保護(hù)，首先必須確定何為專利：我國專利法所保護(hù)的專利有三種，即發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。

上述發(fā)明創(chuàng)造經(jīng)申請人提出申請，并經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局審查，凡符合專利條件的，將分別被批準(zhǔn)授予為發(fā)明專利、實用新型專利或外觀設(shè)計專利。

我國專利法所稱發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。

專利法所稱實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

專利法所稱外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者結(jié)合色彩所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。

所以，專利保護(hù)是以申請人公開其發(fā)明創(chuàng)造為前提，國家知識產(chǎn)權(quán)局授權(quán)為基礎(chǔ)。

所謂的商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，這是為我國反不正當(dāng)競爭法第十條明文規(guī)定的。

因此，確定商業(yè)秘密保護(hù)，應(yīng)從以下６個方面給予考慮：１、秘密為權(quán)利人的經(jīng)營范圍以外的人士所知悉的情況，當(dāng)被稱為秘密的信息已經(jīng)被一個與權(quán)利人沒有任何關(guān)系的人士從專業(yè)雜志上查到時，秘密就不存在了；２、秘密為權(quán)利人的經(jīng)營范圍以內(nèi)的人士（包括雇員和合作伙伴）所知悉的情況，被稱為秘密的信息已經(jīng)被公司的老總和保安同時掌握時，它的秘密性是值得懷疑的；３、對內(nèi)的保密措施，公司與雇員之間的保密協(xié)議是不夠的，公司還應(yīng)有自己的保密制度、檔案管理制度等；４、對外的保密措施，限制外人接觸到秘密的一切手段和安全措施，設(shè)置的結(jié)果可能無法阻止竊密行為的發(fā)生，但至少應(yīng)增加竊密的難度；５、秘密的價值，如果是秘密，那么對權(quán)利人和競爭對手而言，都是可用于獲利的；６、開發(fā)秘密的難易程度，獨立開發(fā)、逆向研究不視為侵權(quán)。

商業(yè)秘密的秘密點應(yīng)該怎么進(jìn)行固定呢？

商業(yè)秘密的秘密固定的方式是： 1、應(yīng)當(dāng)通過多種方式培養(yǎng)員工的商業(yè)秘密保護(hù)意識； 2、要通過建立全面的保密制度，落實企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密戰(zhàn)略； 3、制訂與商業(yè)合作伙伴合作開發(fā)或委托開發(fā)的商業(yè)秘密保密協(xié)議； 4、建立企業(yè)生產(chǎn)、銷售、物流、售后服務(wù)階段保密制度。

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第三十二條，在侵犯商業(yè)秘密的民事審判程序中，商業(yè)秘密權(quán)利人提供初步證據(jù)； 證明其已經(jīng)對所主張的商業(yè)秘密采取保密措施，且合理表明商業(yè)秘密被侵犯，涉嫌侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)證明權(quán)利人所主張的商業(yè)秘密不屬于本法規(guī)定的商業(yè)秘密。

區(qū)分專利和商業(yè)秘密

(一)概念區(qū)別 商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利，它關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。

商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)可申請緊急保全。

專利一般是由政府機(jī)關(guān)或者代表若干國家的區(qū)域性組織根據(jù)申請而頒發(fā)的一種文件，這種文件記載了發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，并且在一定時期內(nèi)產(chǎn)生這樣一種法律狀態(tài)，即獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一般情況下他人只有經(jīng)專利權(quán)人許可才能予以實施。

在我國，專利分為發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種類型。

(二)保護(hù)制度設(shè)立目的不同 商業(yè)秘密是秘不示人的秘密武器，通過《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)，目的側(cè)重于維護(hù)公平競爭。

專利是國家授予的一項合法壟斷權(quán)，通過《專利法》保護(hù)，目的側(cè)重于鼓勵創(chuàng)新。

(三)保護(hù)范圍不同 從對兩者的概念分析可以看到，商業(yè)秘密所涵蓋的保護(hù)范圍較為廣泛，包括技術(shù)信息及經(jīng)營信息。

只要當(dāng)信息不能被歸為“發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計”時均可以作為商業(yè)秘密保護(hù)，包括但不限于設(shè)計方案、可獲得專利權(quán)的裝置或工藝手法，甚至可以是研發(fā)過程中的試驗記錄或是任何將來具有價值的其他信息。

專利的保護(hù)范圍具有一定的局限性，至少有一部分信息是需要公開的，比如說明書、附圖、具體實施方式等。

(四)取得方式及成本不同 專利權(quán)基于申請的并經(jīng)過行政機(jī)關(guān)公告授權(quán)取得，授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性并應(yīng)當(dāng)在授予專利權(quán)后向社會公開。

發(fā)明專利的期限為二十年，實用新型和外觀設(shè)計的期限為十年(外觀設(shè)計有望改為15年)，期滿需要繳費來續(xù)期。

商業(yè)秘密的取得無需行政機(jī)關(guān)審批，只要該信息符合秘密性、保密性和價值性即可(特別說明，新穎性不是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，新穎性是專利制度中的法律概念和專利有權(quán)需要符合的條件之一，并不能套用到商業(yè)秘密制度上。

)，核心技術(shù)信息所有人自行采取保密措施。

此外，商業(yè)秘密沒有期限限制，只要擁有者一直持續(xù)把某信息當(dāng)商業(yè)秘密對待，該信息從產(chǎn)生之日起立即生效，而且可以一直持續(xù)擁有商業(yè)秘密的身份，而無需去向任何機(jī)構(gòu)申請登記也無需繳納任何費用。

但看似無須官方成本，而根據(jù)“免費的才是最貴的”理論，企業(yè)通常為了維護(hù)商業(yè)秘密需要采取一系列保密措施，這些措施的花費可能是上無封頂?shù)摹?br />
(五)公開后果不同 專利的取得是以公開為前提，是通過公開后取得權(quán)利保護(hù)。

而商業(yè)秘密一旦公開，就不再受到保護(hù)了。

(六)侵權(quán)判定原則不同 專利侵權(quán)通過判斷被控侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)保護(hù)范圍來認(rèn)定，主要是運用相同侵權(quán)或等同侵權(quán)等原則，被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求記載的一個以上的技術(shù)特征，或者有一個以上技術(shù)特征不相同也不等同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。

商業(yè)秘密侵權(quán)判定的原則主要是相同或者實質(zhì)相似+接觸-合法來源，與專利侵權(quán)判定不同的是需要判斷被控侵權(quán)人是否實際或可能接觸過權(quán)利人的商業(yè)秘密。



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