一文看懂 商標(biāo)撤三案件中使用證據(jù)的效力認(rèn)定 |商標(biāo)資訊
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商標(biāo)三年不使用撤銷案中，證據(jù)的效力性認(rèn)定是重中之重，“使用意圖”是證據(jù)是否被采納的核心。
筆者結(jié)合“小霸王”商標(biāo)案，分析商標(biāo)撤三案件中預(yù)備使用證據(jù)、象征性使用證據(jù)、后續(xù)程序補交證據(jù)的效力性認(rèn)定。
商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷制度，基于該制度的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)人所提供的使用證據(jù)，決定著案件的成敗。
戴春友與小霸王公司商標(biāo)撤銷復(fù)審糾紛
本案中，戴春友在燙發(fā)鉗等理發(fā)工具商品上注冊的“小霸王XIAOBAWANG”商標(biāo)，歷經(jīng)商標(biāo)局的撤銷、商評委的維持、一審與二審的撤銷、再審的維持。
本案的核心與關(guān)鍵因素，商標(biāo)使用證據(jù)的認(rèn)定，即對預(yù)備使用證據(jù)、象征性使用證據(jù)、后續(xù)程序補交證據(jù)的效力性認(rèn)定。
部分觀點認(rèn)為，僅有預(yù)備使用證據(jù)不足以構(gòu)成商標(biāo)使用，因為預(yù)備使用無法完成商標(biāo)區(qū)別標(biāo)識來源的功能。
如，本案的一二審法院也認(rèn)為，因為商標(biāo)的本質(zhì)功能為其識別功能，即通過商標(biāo)的使用使消費者得以區(qū)分商品或服務(wù)的不同提供者，故只有能夠產(chǎn)生該種識別功能的商標(biāo)使用行為才屬于“商標(biāo)意義上的使用行為”。
因商標(biāo)的識別主體為消費者，而消費者無法接觸到的商標(biāo)使用行為(如商標(biāo)交易文書中使用商標(biāo)的行為、商標(biāo)標(biāo)識的加工行為等)，因無法起到使消費者識別來源的作用，故不屬于《商標(biāo)法》第四十四條第（四）項中所規(guī)定“商標(biāo)意義上的使用行為”。
但是，“撤三”制度的核心在于權(quán)利人的“使用意圖”，如果權(quán)利人能滿足使用意圖的認(rèn)定，則可以適當(dāng)消解標(biāo)識來源功能的證據(jù)要求。
如果商標(biāo)權(quán)人具備真實使用商標(biāo)的意圖，并在可預(yù)見的期間內(nèi)使用商標(biāo)，那么即使其沒有實際使用的行為，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為構(gòu)成商標(biāo)使用。
從最高院的審理意見中，我們可以推斷出這樣一個結(jié)論，對于商標(biāo)權(quán)人為使商標(biāo)進(jìn)入市場所做的一些準(zhǔn)備性工作，只要能夠證明商標(biāo)權(quán)人具有真實的使用意圖，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可預(yù)備使用證據(jù)的證明效力。
象征性使用證據(jù)的效力性認(rèn)定象征性使用證據(jù)，指商標(biāo)注冊人為了維持該商標(biāo)的有效性，避免因連續(xù)三年未使用被撤銷而進(jìn)行的商標(biāo)使用，偶發(fā)的、少量的使用商標(biāo)所產(chǎn)生的證據(jù)。
雖然這種使用行為投入了市場，能夠為消費者所接觸，在理論上稱得上“商標(biāo)意義上的使用行為”，但是其使用目的不是為了發(fā)揮商標(biāo)的識別功能，并非“真實的、善意的商標(biāo)使用行為”。
目前，我國法院對“象征性使用”的把關(guān)相當(dāng)嚴(yán)格。
在杭州油漆公司訴商標(biāo)評審委員會及金連琴“大橋DAQIAO及圖”商標(biāo)復(fù)審糾紛案中，北京高級人民法院的態(tài)度就十分明確：在復(fù)審三年期間里，使用復(fù)審商標(biāo)的商品銷售額僅為1800元，并僅有一次廣告行為投放于在全國發(fā)行量并不大的《湖州日報》上，且上述銷售及廣告行為均發(fā)生在復(fù)審三年期間的最后三個月，故復(fù)審商標(biāo)的上述使用系出于規(guī)避《商標(biāo)法》第44條的規(guī)定以維持其注冊效力的象征性使用行為，而不是出于真實商業(yè)目的使用復(fù)審商標(biāo)。
因此，該行為不足以產(chǎn)生維持復(fù)審商標(biāo)注冊的效力。
本案中，一審法院同樣也明確了這樣的觀點：如果商標(biāo)注冊人所實施的“商標(biāo)意義上的使用行為”已具有一定規(guī)模，通常應(yīng)推定此種使用行為系“真實的、善意的商標(biāo)使用行為”。
反之，如果商標(biāo)注冊人雖然實施了“商標(biāo)意義上的使用行為”，但其僅是偶發(fā)的，未達(dá)到一定規(guī)模的使用，則在無其他證據(jù)佐證的情況下，通常應(yīng)認(rèn)定此種使用行為并非真實的、善意的商標(biāo)使用行為。
在商標(biāo)撤三程序中，裁判者也應(yīng)當(dāng)綜合考慮商標(biāo)權(quán)人的使用意圖，即商標(biāo)權(quán)人僅提供了少量的使用證據(jù)，但是如果能夠證明其具有真實使用商標(biāo)的主觀意圖，也應(yīng)當(dāng)維持其商標(biāo)繼續(xù)有效。
2015年最新民訴法司法解釋第九十九條第三款規(guī)定，舉證期限屆滿后，當(dāng)事人對已經(jīng)提供的證據(jù)，申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進(jìn)行補正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的限制。
由此可知，對于瑕疵證據(jù)的補強性證據(jù)，提交的期限不受法定舉證期限的限制。
就本案而言，在商標(biāo)評審階段及一審訴訟期間內(nèi)，戴春友提供了銷售照片、印刷合同復(fù)印件、產(chǎn)品畫冊、送貨單復(fù)印件等證據(jù)用以證明“小霸王XIAOBAWANG”商標(biāo)在2007年6月7日至2010年6月6日期間的部分使用。
由于商標(biāo)評審委員會認(rèn)可戴春友申請復(fù)審期間提交證據(jù)的證明力，而一審法院予以否認(rèn)，進(jìn)而導(dǎo)致“小霸王XIAOBAWANG”商標(biāo)的使用情況真?zhèn)尾幻?，使戴春友已提供的證據(jù)能力待定，成為瑕疵證據(jù)。
在二審訴訟期間，戴春友向二審法院補充提交了小霸王美發(fā)產(chǎn)品的舊包裝盒及實物、百度搜索的關(guān)于小霸王美發(fā)產(chǎn)品的報道、產(chǎn)品購銷合同、貨款收據(jù)、貨物托運單據(jù)等證據(jù)，予以證明“小霸王XIAOBAWANG”商標(biāo)的商業(yè)性使用。
然而，二審法院對戴春友二審期間補充提交影響案件審理的關(guān)鍵證據(jù)未予采納，也未作任何說明，這是存在問題的。
對此，最高人民法院在再審程序中，對二審程序進(jìn)行了糾正，對于戴春友二審期間補充提交的使用證據(jù)予以采納，認(rèn)可戴春友在指定期間實際使用了“小霸王XIAOBAWANG”商標(biāo)。
商標(biāo)不使用撤銷案件看似簡單，實質(zhì)極為復(fù)雜。
證據(jù)的效力性認(rèn)定成為了案件審理的重中之重，而“使用意圖”則成為證據(jù)是否被采納的核心考量因素。
與此同時，面對后續(xù)程序提交的證據(jù)，裁判者也不應(yīng)一律否認(rèn)，或者不予理睬，而應(yīng)當(dāng)在審理中做出效力認(rèn)定。
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