今天，樂知網小編 給大家分享 發明專利申請文件的修改，有外觀專利的產品不能賣嗎

發明專利申請文件的修改

一　有關專利申請文件修改的相關法律規定及其弊端 專利申請文件修改是指專利申請人向國家專利行政管理機關提出專利申請以后、專利批準以前對專利文件中的有關技術方案、權利要求及其他問題予以修改的專利申請行為。

專利申請人對申請文件修改的主要原因有：使專利申請技術方案更具專利三性；重新確定技術范圍；澄清擬解決的技術疑難問題；糾正表述錯誤等等。

專利申請文件的修改分為：發明專利申請文件的修改、實用新型專利申請文件的修改和外觀設計申請文件的修改，其中發明專利申請的文件涉及修改法律問題較多且比較疑難。

《專利法》第三十三條：“申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，對外觀設計申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。

”《專利法實施細則》第五十一條至第五十三條規定了專利申請文件修改的時間、主體、程序及其法律后果。

國家知識產權局的《審查指南》第一部分4。 4規定了專利申請文件修改的初步審查程序，第二部分5。 2規定了專利申請文件修改的實質審查程序。

初看起來，我國對專利申請文件的修改的法律規則已經制定了較為完備的法律體系，實則不然。

主要弊端表現如下：《專利法》對此規定得太原則，操作性不強，《專利法實施細則》的規定比《專利法》詳細一些，但依然規定得較為原則性，不具有可操作性，對專利申請人可以修改什么具體內容仍然沒有規定；《審查指南》對專利申請人可以修改什么不可以修改什么規定得較為明確詳細，但它是部門規章，是專利審查的法律程序，法律效力比《專利法》及其實施細則低，況且是對專利審查設定的審查規則。

一般專利申請人要充分理解其審查規則不是一件易事，然而專利申請人能否獲得專利關鍵乃是通過國家知識產權局的專利審查。

因此，《專利法》及其實施細則對專利文件修改的規定應進一步具體化，可操作化，至少應明確規定專利申請文件修改的范圍、程序、法律后果以及對之專利審查的規則、程序。

二　發明專利修改的主體、時間、范圍及其存在的問題 根據《專利法實施細則》第五十一條發明專利申請文件修改可以由申請人主動提出修改，國家專利行政部門也可以自行修改專利申請文件中文字和符號的明顯錯誤。

另外，申請人在收到國務院專利行政部門發出審查意見書要求對專利申請文件進行修改的，按照通知書的要求對發明專利申請文件予以修改；這種修改通常稱為申請人的被動修改。

由此可知，修改的主體有申請人和國務院專利行政部門兩個；申請人的修改有主動修改和被動修改兩種情形。

根據《專利法實施細則》第五十一條的規定，申請人主動提出修改的時間是：對發明專利提出實質審查時和申請人受到國務院專利行政部門發出發明專利申請進入實質審查階段的通知書三個月內。

這樣修改的時間規定表面看起來是確定的，實質上只是原則性的規定，隨著各個具體的發明專利申請案的具體情況不同而不同。

《專利法》第三十五條規定，發明專利申請人可以自申請日起三年內隨時向國務院提出對其申請進行實質審查；國務院專利行政部門認為必要時也可以對發明專利申請進行實質審查。

國務院專利行政部門會不會認為有必要進行實質審查？什么時候認為有必要進行實質審查？什么條件構成有必要進行實質審查？有關這些問題專利法及其實施細則均沒有明確界定， 給人一種不確定的答案。

除上述兩個時間外，發明專利申請人一般不能主動對其申請進行修改。

《審查指南》第一部分第一章4。 4：“初步審查時，對申請人依據專利法實施細則第五十一條的規定在實質審查請求的同時主動提出的修改不予審查”[1]32。

“然而，對于雖然其修改時機或方式不符合專利法實施細則第五十一條的規定，但其內容與范圍滿足專利法第三十三條要求的修改，只要修改的文件消除原申請文件存在的缺陷，并且具有被授權的前景，這種修改就可以被視為是經審查員同意的、相當于按照通知書要求進行的修改，因而經此修改的申請文件可以被接受。

這樣處理有利于縮短審查程序”[1]128。

《審查指南》例外規定說明申請人只要滿足以下兩個條件就可以在申請日至實質審查以前對申請文件主動修改：一，修改后的文件消除了原申請文件存在不被授予專利權的缺陷；二，修改后的文件具有被授予專利權的前景。

實際上，發明專利申請人向國務院專利行政部門申請專利的目的就是為了獲得專利授權，而修改申請文件的目的也是為了消除申請文件存在的種種缺陷從而獲得專利授權。

可以說，這個例外規定范圍相當廣泛，而且授予審查員的權限也相當大。

從專利審查實務操作的角度說，《審查指南》的上述規定修正了《專利法實施細則》第五十一條第一款的規定，有越權立法之嫌，這種修正是否符合《立法法》的相關規定有待于商榷。

申請人根據國務院專利行政部門發出審查意見書對申請文件的被動修改，按《專利法實施細則》的規定來看，授予其可以修改的時間較長，次數也較多。

在初步審查階段，審查員對發明專利申請文件會做出初步審查意見通知書。

如果初審合格，申請的發明專利進入實質審查階段；如果初審不合格，審查員會在初步審查意見書中對申請文件存在不被授權的情況予以說明。

申請人應按照初步審查意見書予以修改使申請的發明專利達到被授權的前景。

如果申請人的修改克服了原申請文件的缺陷，一般來說初審就會合格，專利進入到實質審查階段；相反，則會被駁回專利申請，從而結束專利申請程序。

在發明專利實質審查階段，原則上，申請人應按照審查員發出的審查意見書對專利申請文件予以修改，克服原申請文件不被授權的缺陷，使之達到被授予專利權的前景。

實質審查階段，申請人修改次數可以有多次，但審查員通過發出審查意見書指出專利申請存在不被授權的缺陷一般來說不超過兩次。

如果第一次審查員明確指出以后，專利申請人不作出合理解釋或者按要求予以修改，消除不被授權的缺陷，專利申請將會被專利行政部門駁回；如果消除了缺陷，專利申請進一步審查。

如果發現有不被授權的情況，國務院專利行政部門一般會駁回專利申請。

但在一些具體的專利審查中，審查員也還可以給予申請人的再次修改機會，這種情形在專利審查實務中比較少見。

什么是不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍？專利法及其實施細則對此沒有明確界定，因此《專利法》再次修改時應對此與以界定，以利于專利制度的進一步完善。

對此，學理上認為：“所謂原說明書和權利要求書記載的范圍是指在申請日所提交的說明書(包括附圖)和權利要求書所表達的內容，以及本領域技術人員從說明書和權利要求書所表達的內容中直接推導的內容。

修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，是指不得以增添、刪節或者替換等修改方式，導致修改后的申請文件中增加了原說明書和權利要求書沒有記載并且又不能從其中直接推導的內容”[2]。

三　發明專利說明書和權利要求書的修改 對發明專利申請文件的修改總的原則是不超出申請提出時原來公開的范圍(原始公開)。

按《專利法》第三十三條的規定，原來公開的范圍是原說明書(包括附圖)和權利要求書記載的范圍。

根據知識產權局頒布的《審查指南》第二部分第八章5。 2的規定，說明書的修改和權利要求書的修改有所不同。

“對于說明書的修改，主要有兩種情況，一種是針對說明書本身存在的不符合專利法及其實施細則規定的缺陷作出的修改，另一種是根據修改后的權利要求書作出的適應性修改，上述兩種修改只要不超出原說明書和權利要求書的記載，一般是允許的”[1]132。

也就是說：說明書的修改決不能超出原始公開的范圍，不能增加新內容。

“申請人通過補充當時現有技術資料，消除說明書中的含糊不清或者先后矛盾之處，或者解決說明書和權利要求書之間的不一致，將原來在權利要求書記載的內容補充進說明書之中，都是允許的，但是以不超出原說明書(包括附圖)和權利要求書記載的范圍為限”[3]。

至于權利要求書的修改主要包括：“通過增加或變更獨立權利要求的技術結構，或者通過變更獨立權利要求的主題類型或主題名稱以及相應技術特征，來改變該獨立權利要求保護的范圍；增加或者刪除一項或多項權利要求；修改獨立權利要求，使其相對于最接近的現有技術重新劃界；修改從屬權利要求的引用部分，改正其引用的關系，或者修改從屬權利的限定部分，以清楚地限定該從屬權利要求請求保護的范圍。

對于上述修改，只要修改后的權利要求的技術方案以清楚記載在原說明書和權利要求書中，就應該允許”[1]130。

這段話也就是說：權利要求書所請求保護的技術方案可以修改，但修改的技術方案不能超出原說明書和權利要求書所公開的范圍；權利要求書的主權利和從屬權利可以修改，但修改后請求的保護范圍不能超出原權利要求書所請求的保護范圍；修改權利要求書應符合清楚、簡潔、明了和單一性的專利撰寫要求。

對發明專利說明書和權利要求書修改的具體途徑是：增加、改變和刪除。

但是“作為一個原則，凡是對說明書(及其附圖)和權利要求書，作出不符合專利法第三十三條規定的修改，均是不允許的。

具體地說，如果申請的內容通過增加、改變和/或刪除其中的一部分，致使所屬技術領域的技術人員看到的信息與原申請公開的信息不同，而且又不能從原申請公開的信息中直接地、毫無疑異地導出，那么修改就是不允許”[1]134。

發明專利申請文件修改的方式主要有：一種，除個別文字的修改或者刪除外，按照規定格式對說明書或者權利要求書的修改部分提交替換頁；另一種，對于申請文件中個別文字、標記的修改或者增刪及對發明名稱或者摘要的明顯錯誤，審查員依職權直接在專利申請文件上予以修改，但審查員應把修改的情況通知申請人。

四　解決問題的思路

有外觀專利的產品不能賣嗎

一旦其他公司申請外觀專利，其他公司就不能夠在無授權的情況下使用，那么有外觀專利的產品不能賣嗎？接下來將由小編為您介紹關于有外觀專利的產品不能賣嗎其相關方面的知識，希望能夠幫助大家解決相應的問題。

只要銷售人員申請的外觀專利獲得了授權（一般外觀設計很容易被授權的），你銷售這個產品，包括廠家生產這個產品就屬于侵權。

你現在可以做的，就是阻止其獲得這一專利，方法是向國家專利局出具其不能成為專利的證據，比如，在他申請這個專利前，該產品就已經在市場上銷售的圖片，或在他申請這個專利前，已經在某展會上、期刊、雜志媒體上的圖片宣傳或廣告。

（一）被控侵權產品的外觀設計和專利外觀設計完全相同，就認定前者落入了專利權的保護范圍，專利侵權成立； （二）被控侵權產品的外觀設計在要部上和專利外觀設計基本相同，整體上屬于近似，會根據等同原則，認定專利侵權成立。

外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。

相同或相近似的認定： 1、兩者的形狀、圖案、色彩等主要設計部分（要部）相同； 2、構成要素的主要設計部分（要部）相同或者相近近似，次要部分不相同； 3、兩者的主要設計部分（要部）不相同或者不相近似。

外觀設計專利侵權賠償標準可根據最高人民法院印發的《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》的計算方法： （一）以專利權人因侵權所受到的損失或以侵權人因侵權所獲得的利益確定賠償額； 1、權利人因被侵權所受到的損失可以根據專利權人的專利產品因侵權所造成銷售量減少的總數乘以每件專利產品的合理利潤所得之積計算。

權利人銷售量減少的總數難以確定的，侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件專利產品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的損失。

2、侵權人因侵權所獲得的利益可以根據該侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件侵權產品的合理利潤所得之積計算。

侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營業利潤計算，對于完全以侵權為業的侵權人，可以按照銷售利潤計算。

（二）參照專利許可使用費的1至3倍合理確定賠償數額；該方法應用的前提是：被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定，且有專利許可使用費可以參照。

（三）根據專利權的類別、侵權人侵權的性質和情節等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數額，最多不得超過人民幣50萬元。

該方法應用的前提是：被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定，且沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理。

申請專利需要提交材料

不管是誰，都是可以申請專利的，不過專利的申請并不是想象的那么容易，首先要確定申請什么類型的專利，之后要按照法律規定的流程進行申請，最重要的就是要準備發明相關的材料了，那么一般申請專利需要提交材料有哪些？下面小編為大家詳細介紹一下，希望對大家有所幫助。

申請發明專利需要提供的資料： 1、提供申請人的姓名或名稱（全稱）、地址、郵編。

2、申請人的營業執照、組織機構代碼證或個人身份證復印件。

3、發明人的姓名、地址、郵編。

4、辦理發明專利申請的聯系人的電話、傳真、聯系地址。

5、辦理委托手續（單位蓋公章或自然人簽名）。

6、提交一份技術交底書。

技術交底書包含內容： 1、發明名稱：簡單明了地反映發明的技術內容是產品、裝置或方法（一般限定在25個字以內）。

2、所屬技術領域。

3、現有技術。

4、發明內容。

5、發明目的(實事求是地指出發明所要解決的技術問題）。

6、技術解決方案。

7、技術效果(發明要解決的技術問題、技術方案相對應，將發明所能達到的效果包括社會的、經濟的、技術的效果）。

8、附圖及附圖的簡單說明。

9、具體實施方式。

專利包括發明、實用新型和外觀設計三種，現以發明專利為例，簡單敘述發明專利申請流程： 1、流程是：發明專利申請審批流程專利申請—受理—初審—公布—實質審查請求—實質審查—授權； 2、申請發明專利需要提交的文件有：

發明專利申請文件的修改 的介紹就聊到這里。


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