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如何確定專(zhuān)利申請(qǐng)是否需要保密審查

申請(qǐng)流程依據(jù)專(zhuān)利法，發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)的審批程序分為受理、初審、公布、實(shí)質(zhì)審查和授權(quán)五個(gè)階段：（1）受理階段專(zhuān)利局收到專(zhuān)利申請(qǐng)后進(jìn)行審查，如果符合受理?xiàng)l件，專(zhuān)利局將確定申請(qǐng)日，給予申請(qǐng)?zhí)枺⑶液藢?shí)過(guò)文件清單后，發(fā)出受理通知書(shū)，通知申請(qǐng)人。

如果申請(qǐng)文件未打字、印刷或字跡不清、有涂改的；或者附圖及圖片未用繪圖工具和黑色墨水繪制、照片模糊不清有涂改的；或者申請(qǐng)文件不齊備的；或者請(qǐng)求書(shū)中缺申請(qǐng)人姓名或名稱(chēng)及地址不詳?shù)模换驅(qū)＠暾?qǐng)類(lèi)別不明確或無(wú)法確定的，以及外國(guó)單位和個(gè)人未經(jīng)涉外專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)直接寄來(lái)的專(zhuān)利申請(qǐng)不予受理。

（2）初步審查階段經(jīng)受理后的專(zhuān)利申請(qǐng)按照規(guī)定繳納申請(qǐng)費(fèi)的，自動(dòng)進(jìn)入初審階段。

初審前發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)首先要進(jìn)行保密審查，需要保密的，按保密程序處理。

在初審時(shí)要對(duì)申請(qǐng)是否存在明顯缺陷進(jìn)行審查，主要包括審查內(nèi)容是否屬于《專(zhuān)利法》中不授予專(zhuān)利權(quán)的范圍，是否明顯缺乏技術(shù)內(nèi)容不能構(gòu)成技術(shù)方案，是否缺乏單一性，申請(qǐng)文件是否齊備及格式是否符合要求。

若是外國(guó)申請(qǐng)人還要進(jìn)行資格審查及申請(qǐng)手續(xù)審查。

不合格的，專(zhuān)利局將通知申請(qǐng)人在規(guī)定的期限內(nèi)補(bǔ)正或陳述意見(jiàn)，逾期不答復(fù)的，申請(qǐng)將被視為撤回。

經(jīng)答復(fù)仍未消除缺陷的，予以駁回。

發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)初審合格的，將發(fā)給初審合格通知書(shū)。

對(duì)實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)，除進(jìn)行上述審查外，還要審查是否明顯與已有專(zhuān)利相同，不是一個(gè)新的技術(shù)方案或者新的設(shè)計(jì)，經(jīng)初審未發(fā)現(xiàn)駁回理由的。

將直接進(jìn)入授權(quán)秩序。

（3）公布階段發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)從發(fā)出初審合格通知書(shū)起進(jìn)入公布階段，如果申請(qǐng)人沒(méi)有提出提前公開(kāi)的請(qǐng)求，要等到申請(qǐng)日起滿(mǎn)18個(gè)月才進(jìn)入公開(kāi)準(zhǔn)備程序。

如果申請(qǐng)人請(qǐng)求提前公開(kāi)的，則申請(qǐng)立即進(jìn)入公開(kāi)準(zhǔn)備程序。

經(jīng)過(guò)格式復(fù)核、編輯校對(duì)、計(jì)算機(jī)處理、排版印刷，大約3個(gè)月后在專(zhuān)利公報(bào)上公布其說(shuō)明書(shū)摘要并出版說(shuō)明書(shū)單行本。

申請(qǐng)公布以后，申請(qǐng)人就獲得了臨時(shí)保護(hù)的權(quán)利。

（4）實(shí)質(zhì)審查階段發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)公布以后，如果申請(qǐng)人已經(jīng)提出實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求并已生效的，申請(qǐng)人進(jìn)入實(shí)審程序。

如果申請(qǐng)人從申請(qǐng)日起滿(mǎn)三年還未提出實(shí)審請(qǐng)求，或者實(shí)審請(qǐng)求未生效的，申請(qǐng)既被視為撤回。

在實(shí)審期間將對(duì)專(zhuān)利申請(qǐng)是否具有新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性以及專(zhuān)利法規(guī)定的其它實(shí)質(zhì)性條件進(jìn)行全面審查。

經(jīng)審查認(rèn)為不符合授權(quán)條件的或者存在各種缺陷的，將通知申請(qǐng)人在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)陳述意見(jiàn)或進(jìn)行修改，逾期不答復(fù)的，申請(qǐng)被視為撤回，經(jīng)多次答復(fù)申請(qǐng)仍不符合要求的，予以駁回。

實(shí)審周期較長(zhǎng)，若從申請(qǐng)日起兩年內(nèi)尚未授權(quán)，從第三年應(yīng)當(dāng)每年繳納申請(qǐng)維持費(fèi)，逾期不繳的，申請(qǐng)將被視為撤回。

實(shí)質(zhì)審查中未發(fā)現(xiàn)駁回理由的，將按規(guī)定進(jìn)入授權(quán)程序。

（5）授權(quán)階段實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)經(jīng)初步審查以及發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)經(jīng)實(shí)質(zhì)審查未發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由審查員作出授權(quán)通知，申請(qǐng)進(jìn)入授權(quán)登記準(zhǔn)備，經(jīng)對(duì)授權(quán)文本的法律效力和完整性進(jìn)行復(fù)核，對(duì)專(zhuān)利申請(qǐng)的著錄項(xiàng)目進(jìn)行校對(duì)、修改后，專(zhuān)利局發(fā)出授權(quán)通知書(shū)和辦理登記手續(xù)通知書(shū)，申請(qǐng)人接到通知書(shū)后應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月之內(nèi)按照通知的要求辦理登記手續(xù)并繳納規(guī)定的費(fèi)用，按期辦理登記手續(xù)的，專(zhuān)利局將授予專(zhuān)利權(quán)，頒發(fā)專(zhuān)利證書(shū)，在專(zhuān)利登記簿上記錄，并在2個(gè)月后于專(zhuān)利公報(bào)上公告，未按規(guī)定辦理登記手續(xù)的，視為放棄取得專(zhuān)利權(quán)的權(quán)利。

相同種類(lèi)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)相近似

外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利是指：對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

外觀設(shè)計(jì)是指工業(yè)品的外觀設(shè)計(jì)，也就是工業(yè)品的式樣。

外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)流程：1。申請(qǐng)階段申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利，專(zhuān)利申請(qǐng)文件應(yīng)當(dāng)包括：外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利請(qǐng)求書(shū)、圖片或者照片。

要求保護(hù)色彩的，還應(yīng)當(dāng)提交彩色圖片或者照片一式兩份。

提交圖片的，應(yīng)當(dāng)均應(yīng)為圖片，提交照片的，應(yīng)當(dāng)均應(yīng)為照片，不得將圖片或照片混用。

如對(duì)圖片或照片需要說(shuō)明的，應(yīng)當(dāng)提交外觀設(shè)計(jì)簡(jiǎn)要說(shuō)明。

委托專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)的，應(yīng)提交委托書(shū)。

申請(qǐng)費(fèi)用減緩的，應(yīng)提交費(fèi)用減緩請(qǐng)求書(shū)及相應(yīng)的證明文件。

2。審查階段中國(guó)對(duì)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)實(shí)行初步審查制度。

在初步審查過(guò)程中，審查員會(huì)針對(duì)申請(qǐng)文件中的形式問(wèn)題發(fā)出補(bǔ)正通知書(shū)。

申請(qǐng)人針對(duì)該通知書(shū)做出補(bǔ)正。

同時(shí)審查員會(huì)針對(duì)是否屬于外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利保護(hù)客戶(hù)進(jìn)行審查，若存在不屬于外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利保護(hù)客戶(hù)的，審查員將發(fā)出審查意見(jiàn)通知書(shū)，申請(qǐng)人針對(duì)該審查意見(jiàn)通知書(shū)進(jìn)行答復(fù)或者對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行修改。

3。授權(quán)階段⑴授權(quán)：在通過(guò)初步審查后，審查員會(huì)發(fā)出授予專(zhuān)利權(quán)通知書(shū)。

申請(qǐng)人在接到授予專(zhuān)利權(quán)通知書(shū)之后，需要辦理以下登記手續(xù)：在規(guī)定的期限內(nèi)繳納專(zhuān)利登記費(fèi)、授權(quán)當(dāng)年的年費(fèi)、公告印刷費(fèi)以及專(zhuān)利證書(shū)印花稅。

⑵頒發(fā)證書(shū)：申請(qǐng)人在辦理登記手續(xù)之后即可獲得專(zhuān)利證書(shū)。

此段時(shí)間約為2-3個(gè)月左右。

專(zhuān)利間接侵權(quán)制度的對(duì)策

1。我國(guó)專(zhuān)利侵權(quán)立法的基本框架 我國(guó)專(zhuān)利侵權(quán)立法由兩部分構(gòu)成，一是《中華人民共和國(guó)民法通則》 及最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》(下稱(chēng)《意見(jiàn)》)的規(guī)定，二是《專(zhuān)利法》 及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定。

《民法通則》及其《意見(jiàn)》規(guī)定了侵權(quán)行為及侵權(quán)責(zé)任的一般條款，《專(zhuān)利法》及其實(shí)施細(xì)則作為特別立法，進(jìn)一步規(guī)定了專(zhuān)利侵權(quán)的具體情形。

從侵權(quán)主體單復(fù)數(shù)角度，專(zhuān)利侵權(quán)可分為單獨(dú)侵犯專(zhuān)利權(quán)的行為和共同侵犯專(zhuān)利權(quán)的行為，在侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)上，后者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

可見(jiàn)，我國(guó)專(zhuān)利侵權(quán)立法由民事基本法的一般條款和專(zhuān)利法的特別條款構(gòu)成，故此，構(gòu)建我國(guó)的專(zhuān)利間接侵權(quán)制度應(yīng)當(dāng)著眼于其特別條款性質(zhì)，但凡適用民事基本法的一般條款即足以實(shí)現(xiàn)對(duì)專(zhuān)利權(quán)之有效保護(hù)者，自無(wú)必要在特別法中加以重述，以浪費(fèi)立法資源，相反，適用民事基本法一般法條不能有效規(guī)束某些專(zhuān)利侵權(quán)行為或者完全適用的情況下有違專(zhuān)利法之基本精神、可能造成各方利益失衡者，則應(yīng)當(dāng)在專(zhuān)利法中加以明確規(guī)定，優(yōu)先適用該立法。

而由于我國(guó)民事基本法中已經(jīng)就侵權(quán)行為做了明確規(guī)定，并在共同侵權(quán)立法中包含了一般間接侵權(quán)行為類(lèi)型，因此，在未來(lái)立法選擇上，專(zhuān)利法中不應(yīng)啟用“專(zhuān)利間接侵權(quán)”這一專(zhuān)門(mén)術(shù)語(yǔ)。

2。專(zhuān)利間接侵權(quán)的制度價(jià)值 專(zhuān)利間接侵權(quán)制度起源于美國(guó)判例法。

最早涉及專(zhuān)利間接侵權(quán)訴訟的判例當(dāng)屬1871年美國(guó)康狄涅格州地區(qū)巡回法院審理的Wallace V。 Holmes案，在該案中，主審法官Woodruff根據(jù)被告引誘侵權(quán)的行為，第一次在美國(guó)明確地認(rèn)定未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人同意銷(xiāo)售用于組裝專(zhuān)利裝置或者實(shí)施專(zhuān)利方法的非專(zhuān)利產(chǎn)品構(gòu)成專(zhuān)利侵權(quán)行為。

其后至1952年前，美國(guó)法院通過(guò)大量的判例，使得間接侵權(quán)制度最終走向成文化。

這一過(guò)程可分為兩個(gè)不同的階段：即擴(kuò)張和限制。

1912年前，美國(guó)法院通過(guò)1894年MORGAN ENVELOPE CO v。 ALBANY PERFORATED WRAPPING PAPER CO。案、1909年Leeds and Catlin Co。 v。 Victor Talking Machine Co。案、1912年Henry v。 A。 B。 Dick Co。案等，將專(zhuān)利間接侵權(quán)的適用范圍不斷擴(kuò)大，到1912年Henry v。 A。 B。 Dick Co。案中，專(zhuān)利間接侵權(quán)適用范圍的擴(kuò)張走向了頂峰，允許專(zhuān)利權(quán)人在授予許可時(shí)附加條件：被許可人必須從專(zhuān)利權(quán)人那里購(gòu)買(mǎi)與涉案專(zhuān)利相關(guān)的所有產(chǎn)品，包括墨水、紙等常用商品。

在該案中，大法官Lurton先生認(rèn)為，構(gòu)成專(zhuān)利間接侵權(quán)行為的產(chǎn)品范圍，不僅包括了只能用于實(shí)施專(zhuān)利技術(shù)，除此之外沒(méi)有其他商業(yè)用途的產(chǎn)品，還涵蓋了那些具有其他商業(yè)用途的產(chǎn)品。

該案的審理受到了廣泛的批判。

五年之后，被美國(guó)聯(lián)邦最高法院審理的Motion Picture Patents Co。 v。 Universal Film Mfg。 Co。案所推翻。

在該案中，大法官Clarke認(rèn)為原告在售予Amusement Company機(jī)器時(shí)所附加的“僅能與包含在第12192號(hào)專(zhuān)利中的電影膠片一起使用”的條件是無(wú)效的，因?yàn)椤斑@樣的膠片明顯不是涉案發(fā)明專(zhuān)利的任何部分；因?yàn)閷?zhuān)利權(quán)人在沒(méi)有立法授權(quán)的前提下，試圖在膠片專(zhuān)利屆滿(mǎn)后繼續(xù)其專(zhuān)利壟斷；因?yàn)槠鋱?zhí)行將在完全在涉案專(zhuān)利與專(zhuān)利法之外對(duì)電影膠片的生產(chǎn)和使用創(chuàng)設(shè)一種壟斷。

”自此，美國(guó)法院開(kāi)始了對(duì)專(zhuān)利間接侵權(quán)適用范圍的限制。

經(jīng)過(guò)了1931年 Carbice Corp。 v。 American Patents Development Corp。案、1944年Mercoid Corporation v。 Mid-Continent Investment Co。案，專(zhuān)利間接侵權(quán)的適用范圍受到了嚴(yán)格限制，幾乎名存實(shí)亡。

在此情形下，美國(guó)國(guó)會(huì)于1948年啟動(dòng)了專(zhuān)利法修訂工作，并于1952年通過(guò)修訂案，明文規(guī)定了專(zhuān)利間接侵權(quán)制度及其適用范圍。

作為美國(guó)1952年專(zhuān)利法修訂的兩個(gè)重大改革成果之一，美國(guó)專(zhuān)利法271條的規(guī)定(后經(jīng)1984年、1988年、1994年三次修訂)不但在很大程度上中止了專(zhuān)利間接侵權(quán)適用中的隨意性，更表達(dá)了美國(guó)在保護(hù)專(zhuān)利權(quán)與維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)自由以及公共利益之間精心設(shè)計(jì)的平衡。

以上分析可見(jiàn)，專(zhuān)利間接侵權(quán)的制度價(jià)值主要體現(xiàn)在：(1)專(zhuān)利間接侵權(quán)制度源自于組合發(fā)明的侵權(quán)認(rèn)定，而且從美國(guó)的實(shí)踐來(lái)看，至今這一制度仍然主要存在于組合發(fā)明侵犯專(zhuān)利權(quán)的行為中；(2)專(zhuān)利間接侵權(quán)制度的正當(dāng)性在于彌補(bǔ)了傳統(tǒng)的專(zhuān)利侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)專(zhuān)利權(quán)(尤其是針對(duì)多人分解實(shí)施組合發(fā)明專(zhuān)利的情形)保護(hù)的不足，即通過(guò)禁止行為人通過(guò)向他人提供專(zhuān)利侵權(quán)方法或操作說(shuō)明促成侵權(quán)、制造專(zhuān)利裝置組成部件并向他人提供、指示其完成專(zhuān)利裝置的組裝等侵占他人發(fā)明專(zhuān)利利益的行為以保護(hù)維護(hù)專(zhuān)利權(quán)人的正當(dāng)、應(yīng)得利益，因而，是符合一般法律和道德原則的。

此外，專(zhuān)利間接侵權(quán)制度的發(fā)展史表明：專(zhuān)利間接侵權(quán)理論至少在表面上將專(zhuān)利權(quán)的保護(hù)范圍從專(zhuān)利產(chǎn)品擴(kuò)展到了作為專(zhuān)利產(chǎn)品構(gòu)成部分的非專(zhuān)利產(chǎn)品(部件)，擴(kuò)大了專(zhuān)利權(quán)的效力范圍，延伸了專(zhuān)利權(quán)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的壟斷能力，反映和迎合了專(zhuān)利權(quán)擴(kuò)張和高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)的趨勢(shì)；同時(shí)，基于專(zhuān)利制度設(shè)置的目的的考量，專(zhuān)利間接侵權(quán)制度的適用須考慮到與公共利益的平衡。

這要求立法者在引進(jìn)和創(chuàng)設(shè)該制度時(shí)，應(yīng)著眼于通過(guò)立法來(lái)禁止他人對(duì)專(zhuān)利權(quán)人利益的侵占，因?yàn)椋瑢?duì)于專(zhuān)利間接侵權(quán)制度而言，離開(kāi)了發(fā)明專(zhuān)利財(cái)產(chǎn)利益而談侵權(quán)，就會(huì)不可避免地?cái)U(kuò)大專(zhuān)利權(quán)的權(quán)利邊界，延伸至非專(zhuān)利產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷(xiāo)售，形成法外壟斷。

同時(shí)，專(zhuān)利權(quán)相對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)權(quán)而言，公眾就其存在本身以及保護(hù)范圍確定方面的認(rèn)知具有較高的難度，專(zhuān)利權(quán)的效力并不及于其構(gòu)成部件，侵犯專(zhuān)利權(quán)要求被控物與專(zhuān)利權(quán)利要求書(shū)所記載的技術(shù)方案的全部技術(shù)特征相同或者等同。

3。在《專(zhuān)利法》中限定共同侵權(quán)的適用，規(guī)制專(zhuān)利間接侵權(quán)行為 (1)行為人主觀上的限定：即教唆、幫助他人實(shí)施專(zhuān)利侵權(quán)的，只有在教唆者、幫助者主觀上具有故意的情形下才承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，反之，若行為人對(duì)其行為與他人行為的結(jié)合缺乏充分認(rèn)知，則不論他人是否實(shí)施專(zhuān)利，均不應(yīng)追究行為人的侵權(quán)責(zé)任。

(2)侵權(quán)行為方面的限定：即唯有實(shí)施積極的幫助行為才構(gòu)成侵權(quán)，反之，即使行為人實(shí)施了其他消極的幫助行為，該幫助行為客觀上與他人行為結(jié)合，發(fā)生了侵犯專(zhuān)利權(quán)的結(jié)果，也不能認(rèn)為提供幫助者構(gòu)成侵權(quán)。



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