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著作權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)權(quán)利沖突若干法律問題之探討

權(quán)利沖突指的是同一客體作為不同法律的保護(hù)，能夠依法分別獲得不同的權(quán)利，由于權(quán)利主體的不同而產(chǎn)生的沖突。

權(quán)利沖突作為法學(xué)領(lǐng)域的普遍現(xiàn)象，幾乎是無處不在的，如物權(quán)和債權(quán)的沖突，抵押權(quán)與留置權(quán)的沖突等等，而在新興的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域這樣的權(quán)利沖突表現(xiàn)就更為突出，更為復(fù)雜了。

關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的權(quán)利沖突問題，在國際上早已存在了。

早在1806年法國就頒布了工業(yè)品外觀設(shè)計專利法，給它以工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，此后不久，法國法院則感到，有些美術(shù)創(chuàng)作成果如果已受1806年法的保護(hù)，是否還應(yīng)當(dāng)受1793年法國版權(quán)法的保護(hù)，這是個經(jīng)常碰到的難題。

為了解決這一權(quán)利沖突，1902年法國頒布的版權(quán)法規(guī)定：一切工業(yè)品外觀設(shè)計（包括已經(jīng)受到工業(yè)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的外觀設(shè)計在內(nèi)）都可以享有版權(quán)，這可以說是對工業(yè)品外觀設(shè)計給予雙重保護(hù)的第一部法律。

1968年，英國頒布了一部《外觀設(shè)計專利法》。

它是英國法院在外觀設(shè)計保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)與版權(quán)之間企圖尋找界限而徘徊了多年的產(chǎn)物，按照這部法律，外觀設(shè)計在英國受到的保護(hù)可以概括為下面幾點(diǎn)：（1）在一般情況下，外觀設(shè)計都可以作為藝術(shù)品而自動享有版權(quán)。

（2）凡是享有版權(quán)的外觀設(shè)計一旦經(jīng)版權(quán)人同意應(yīng)用到工業(yè)上，則原享有的版權(quán)喪失，轉(zhuǎn)而享有“特別工業(yè)版權(quán)”。

（3）按照英國《外觀設(shè)計注冊法》獲得“類專利”的外觀設(shè)計，可以同時享有該法（屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)法）以及版權(quán)法雙重保護(hù)。

但其中享有的版權(quán)保護(hù)只有15年的保護(hù)期。

在我國，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會的進(jìn)步，知識產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用范圍迅速擴(kuò)大以及在國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易中的地位不斷上升，知識產(chǎn)權(quán)糾紛的案件也大量增加，如“葉愛民訴上海天佑廣告有限公司等著作權(quán)侵權(quán)糾紛案”，“裴立，劉薔訴景陽崗酒廠著作權(quán)侵權(quán)糾紛案”都是近年知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突案件的典型代表。

由于著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)在實(shí)用美術(shù)作品保護(hù)上可能會發(fā)生交叉，二者之間的權(quán)利沖突問題已經(jīng)引起了我國相關(guān)權(quán)利人、司法實(shí)踐界和理論界關(guān)注的熱點(diǎn)和焦點(diǎn)。

因此，本文試從著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)之間的權(quán)利沖突的表現(xiàn)形式及所產(chǎn)生的原因出發(fā)，探討著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)的權(quán)利沖突的相關(guān)法律問題。

一、著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)沖突的表現(xiàn)形式 著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)分別受到《著作權(quán)法》和《專利法》的保護(hù)，有著重大的區(qū)別。

外觀設(shè)計專利是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

它以產(chǎn)品為依托，以美感為核心，可以大量的復(fù)制。

外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)具有創(chuàng)造性，新穎性和實(shí)用性，其中創(chuàng)造性僅是不抄襲或模仿他人的外觀設(shè)計，實(shí)用性是指美感。

著作權(quán)是指作者或其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的各項(xiàng)專有權(quán)利的總稱。

一件作品是否受到著作權(quán)保護(hù)，其實(shí)質(zhì)要件是作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，即只要作品是由作者創(chuàng)作而產(chǎn)生的，體現(xiàn)了作者的思想感情，非單純模仿或抄襲他人的作品，即使與他人的作品有某種雷同之處，也不影響其所享有的著作權(quán)。

簡而言之，外觀設(shè)計專利保護(hù)的客體是一種產(chǎn)品裝飾，而著作權(quán)保護(hù)的是具有獨(dú)創(chuàng)性的作品。

但是實(shí)踐中，一件外觀設(shè)計專利尤其是實(shí)用美術(shù)作品比如工藝美術(shù)掛歷，因其首先是一幅作品，具有獨(dú)創(chuàng)性，設(shè)計人對其享有著作權(quán)，理應(yīng)受到我國著作權(quán)法的保護(hù)，這就產(chǎn)生了同一作品既受著作權(quán)法保護(hù)又受專利法保護(hù)的情形。

這種沖突屬于相同知識產(chǎn)權(quán)客體受不同的知識產(chǎn)權(quán)單行法的調(diào)整并受之保護(hù)的多項(xiàng)權(quán)利之間發(fā)生的沖突。

這些權(quán)利如屬相同的主體享有， 則會產(chǎn)生著作權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的競合，如屬不同主體享有，則會產(chǎn)生著作權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的沖突。

二、著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)的沖突產(chǎn)生原因之分析 （一）著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)的取得程序不同 1、外觀設(shè)計專利權(quán)的取得程序 根據(jù)我國先行《專利法》和《專利法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，取得外觀設(shè)計專利的程序如下：第一，外觀設(shè)計專利申請人依法提出外觀設(shè)計專利申請。

第二，審查和批準(zhǔn)。

我國對外觀設(shè)計專利申請的審查、批準(zhǔn)程序采用的是形式審查制度，即外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由專利局授予專利權(quán)。

如果專利申請人對專利局駁回申請的決定不服的，可以在收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審； 對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。

即我國對外觀設(shè)計專利的審查不適用實(shí)質(zhì)審查制度。

2、著作權(quán)的取得程序 我國《著作權(quán)法》第二條規(guī)定：中國公民、法人或者非法人單位的作品，無論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。

外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。

《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定：著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。

由此可見，我國著作權(quán)的取得適用“無手續(xù)原則”，即是指作品在作者創(chuàng)作完成后，不需在著作權(quán)管理機(jī)構(gòu)辦理登記手續(xù)、交存樣本、手續(xù)費(fèi)或者辦理其他手續(xù)為條件即取得著作權(quán)。

從上述二者的取得程序可以看出，著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)的取得并未實(shí)行嚴(yán)格審查制度，而二者保護(hù)的客體又有可能相同，這就使得二者后來沖突成為可能。

如果外觀設(shè)計專利申請人在其外觀設(shè)計中未使用他人的作品，該外觀設(shè)計被授予專利權(quán)后，不會發(fā)生外觀設(shè)計專利權(quán)與著作權(quán)沖突的問題。

如果外觀設(shè)計專利申請人在其外觀設(shè)計中使用了他人的作品，且未經(jīng)著作權(quán)人的許可，該外觀設(shè)計被授予專利權(quán)后，必然發(fā)生外觀設(shè)計專利權(quán)與著作權(quán)沖突的問題，即著作權(quán)人認(rèn)為該外觀設(shè)計專利權(quán)人侵犯了自己的合法在先著作權(quán)，而外觀設(shè)計專利權(quán)人認(rèn)為自己的外觀設(shè)計專利權(quán)是合法的，不侵犯著作權(quán)人的著作權(quán)。

（二）二者具有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的特殊性 與其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，人們享有著作權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)并不僅在于對權(quán)利客體的“占有”，而主要表現(xiàn)為認(rèn)識、利用。

因此，二者的“權(quán)利邊界”不象有形財產(chǎn)權(quán)那樣直觀，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)與否的判斷也存在一個“模糊區(qū)”。

而且由于知識產(chǎn)權(quán)與法定物權(quán)不同，它具有“一物多權(quán)”的特點(diǎn)，即同一知識產(chǎn)品上可以同時存在兩項(xiàng)或者兩項(xiàng)以上的權(quán)利，如果這些權(quán)利為不同的主體享有，就會產(chǎn)生權(quán)利沖突。

即如果同一作品既受著作權(quán)法保護(hù)又受專利法保護(hù)，就會產(chǎn)生二者之間的沖突。

（三）利益驅(qū)動 從現(xiàn)實(shí)生活來看，利益驅(qū)動是相當(dāng)一部分知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突產(chǎn)生的動因，對于著作權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)之間的沖突也不例外。

由于外觀設(shè)計專利權(quán)不僅是一種法權(quán)， 而且是一種重要的競爭性資源，具有較高知名度的外觀設(shè)計專利權(quán)，可以獲得持續(xù)而穩(wěn)定的市場優(yōu)勢。

于是一些經(jīng)營者便產(chǎn)生了“搭便車”的意圖，他們不惜引人誤認(rèn)或誤解而將同一或類似知識產(chǎn)權(quán)如著作權(quán)的客體依照法定程序申請獲得了與原權(quán)利人不同的知識產(chǎn)權(quán)，使自己本應(yīng)構(gòu)成侵權(quán)的行為披上了合法的外衣。

不過，嚴(yán)格地講，這不是真正意義上的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利沖突，而是一種“假性沖突”， 是一種知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。

三、著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)權(quán)利沖突的解決原則 （一）尊重在先權(quán)原則 根據(jù)我國《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第十五條規(guī)定，人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，涉及權(quán)利沖突的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)在先依法享有權(quán)利的當(dāng)事人的合法權(quán)益；第十六條規(guī)定，《專利法》第二十三條所稱的在先取得的合法權(quán)利包括：商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。

這就為解決著作權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)的沖突提供了相應(yīng)的法律依據(jù)。

在先權(quán)利原則是從物權(quán)法中的物權(quán)優(yōu)先原則演化而來的，體現(xiàn)的是誰先取得知識產(chǎn)權(quán)就先保護(hù)誰的“先來先得”精神。

關(guān)于在先權(quán)的概念，國內(nèi)外學(xué)者尚未取得一致看法。

有的學(xué)者認(rèn)為，“在先權(quán)利，或先前權(quán)利，嚴(yán)格講不是法律上的一個特定概念。

人們通常所說的在先權(quán)利，是指同一權(quán)利客體，可以同時或先后受到多種權(quán)利的保護(hù)，對于依法先產(chǎn)生的權(quán)利，則被稱為在先權(quán)利。

” 有學(xué)者認(rèn)為，“相對于商標(biāo)權(quán)而言，在先權(quán)系指他人在待注冊商標(biāo)申請注冊之前依法享有的民商事權(quán)利。

” 筆者認(rèn)為，在先權(quán)是一個相對性的概念，是相對于某個特定的權(quán)利或者行為而言，在該權(quán)利產(chǎn)生之前或者該行為發(fā)生之前，他人已經(jīng)取得的合法權(quán)利叫在先權(quán)。

相對于外觀設(shè)計專利申請而言，在先權(quán)主要包括著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。

機(jī)械裝置技術(shù)交底書

委托專利代理機(jī)構(gòu)申請注冊發(fā)明專利專利一般要經(jīng)過以下幾個步驟一、咨詢：1、確定發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容是否屬于可以申請專利的內(nèi)容；2、確定發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容可以申請哪一種專利類型（發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計）二、簽定代理委托協(xié)議此時簽定代理協(xié)議的目的是為了明確申請人和專利代理機(jī)構(gòu)之間的權(quán)利和義務(wù)，主要是約束專利代理人對申請人的發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容負(fù)有保密的義務(wù)。

三、技術(shù)交底1、申請人向?qū)＠砣颂峁┯嘘P(guān)發(fā)明創(chuàng)造的背景資料或委托檢索有關(guān)內(nèi)容；2、申請人詳細(xì)介紹發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，幫助專利代理人充分理解發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容。

四、確定申請方案代理人在對發(fā)明創(chuàng)造的理解基礎(chǔ)上，會對專利申請的前景做出初步的判斷，對專利授權(quán)可能性很小的申請將建議申請人撤回，此時代理機(jī)構(gòu)將會收取少量咨詢費(fèi)，大部分申請代理費(fèi)用將返還申請人。

若專利授權(quán)前景較大，專利代理人將提出明確的申請方案、保護(hù)的范圍和內(nèi)容，在征得申請人同意的條件下開始準(zhǔn)備正式的申請工作。

五、準(zhǔn)備申請文件1、撰寫專利申請文件；2、制作申請書文件；3、提交專利申請并獲取專利申請?zhí)枴?br />
六、審查中國專利局會對專利申請文件進(jìn)行審查，在審查過程中專利代理人會進(jìn)行專利補(bǔ)正、意見陳述、答辯、變更等工作。

如有需要，申請人應(yīng)該配合專利代理人完成以上工作七、審查結(jié)論中國專利局根據(jù)審查情況將會作出授權(quán)或駁回審查結(jié)論，這一過程的時間一般為：外觀設(shè)計6個月左右，實(shí)用新型10-12個月左右，發(fā)明專利2-4年。

八、辦理專利登記手續(xù)或復(fù)審

申請產(chǎn)品外觀專利要多長時間

隨著大家生活水平的提高，很多人在購買商品的時候越來越關(guān)注商品的顏值，也就是產(chǎn)品的外觀，因此企業(yè)也在費(fèi)盡心思對于產(chǎn)品外觀不斷地進(jìn)行更新，創(chuàng)造了越來越多的新穎產(chǎn)品，企業(yè)在設(shè)計出好的產(chǎn)品外觀之后，一般都會申請外觀專利，那么申請產(chǎn)品外觀專利要多長時間？接下來小編就為您解答這個疑惑，希望對大家有所幫助。

從申請日期起大約6至8個月完成審查，會收到專利局發(fā)出的授權(quán)通知書，通知繳納證書費(fèi)和年費(fèi)等，在繳費(fèi)后大約兩個月左右會收到專利局發(fā)出的外觀設(shè)計專利證書。

整個過程大約8個月至1年。

如果在審查期間由于申請文件有問題，需要補(bǔ)正、答辨等，則授權(quán)的時間會相應(yīng)后延。

中國對外觀設(shè)計專利申請實(shí)行初步審查制度。

在初步審查過程中，審查員會針對申請文件中的形式問題發(fā)出補(bǔ)正通知書。

申請人針對該通知書做出補(bǔ)正。

同時審查員會針對是否屬于外觀設(shè)計專利保護(hù)客戶進(jìn)行審查，若存在不屬于外觀設(shè)計專利保護(hù)客戶的，審查員將發(fā)出審查意見通知書，申請人針對該審查意見通知書進(jìn)行答復(fù)或者對申請文件進(jìn)行修改。

1、外觀設(shè)計專利權(quán)人在侵權(quán)訴訟中，應(yīng)當(dāng)提交其外觀設(shè)計的“設(shè)計要點(diǎn)圖”，說明其外觀設(shè)計保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)部位及內(nèi)容；專利權(quán)人在申請外觀設(shè)計專利時已向中國專利局提交“設(shè)計要點(diǎn)圖”的，專利檔案可以作為認(rèn)定外觀設(shè)計要點(diǎn)的證據(jù)。

2、外觀設(shè)計專利權(quán)請求保護(hù)色彩的，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)出具有中國專利局認(rèn)可的相關(guān)證據(jù)，用以確定外觀設(shè)計的保護(hù)范圍。

3、外觀設(shè)計專利權(quán)請求保護(hù)色彩的，應(yīng)當(dāng)將請求保護(hù)的色彩作為限定該外觀設(shè)計專利權(quán)保護(hù)范圍的要素之一，即在侵權(quán)判定中，應(yīng)當(dāng)將其所包含的形狀、圖案、色彩及其組合與被控侵權(quán)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩及其組合進(jìn)行逐一對比。

4、外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍不得延及該外觀設(shè)計專利申請日或者優(yōu)先權(quán)日之前已有的公知設(shè)計內(nèi)容。

5、外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)排除僅起功能、效果作用，而消費(fèi)者在正常使用中看不見或者不對產(chǎn)品產(chǎn)生美感作用的設(shè)計內(nèi)容。

理論上是申請費(fèi)500，登記費(fèi)200，印花稅費(fèi)5，當(dāng)年年費(fèi)600，但申請費(fèi)和年費(fèi)是可以申請減免的，以個人為申請人費(fèi)用可減免至85%。

外觀專利申請流程： 1、申請人接到授權(quán)通知書和辦理登記手續(xù)通知書以后，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)按照通知的要求辦理登記手續(xù)并繳納規(guī)定的費(fèi)用。

未按規(guī)定辦理登記手續(xù)的，或者逾期辦理的，視為放棄取得專利的權(quán)利； 2、授予專利權(quán)后，專利權(quán)人每年要繳納專利年費(fèi)，逾期后有六個月的滯納期，仍可繳納年費(fèi)，但要繳滯納金。

在專利年費(fèi)滯納期滿仍未繳納或者繳足本年度年費(fèi)和滯納金的，專利權(quán)自上一年度期滿之日起終止； 3、申請人可以采用不繳納費(fèi)用或不答復(fù)專利局文件的方式放棄專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)； 4、在專利申請過程中或?qū)＠鷾?zhǔn)后，隨時可以辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)； 5、外觀設(shè)計專利的有效期是10年。



著作權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)權(quán)利沖突若干法律問題之探討 的介紹就聊到這里。


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